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制定侵权责任法的学理分析　　葡萄牙学者平托认为，法律关系的要素有主体、客体、法律事实和保障四要素，这些要素是法律关系的外部要素。四要素说将法律关系的要素和法律关系的结构区分开，认为法律关系的结构是法律关系的中心或核心，是存在于主体之间的纽带和联系，权利和法律义务或屈从构成了法律关系的内部结构和内容。作为法律关系的要素的“保障”是指：当法律关系权利人遭义务人侵犯或威胁时，为满足权利而可采取的强制性措施。或者说：“法律关系保障是法律关系独有的，权利人在权利受侵犯或可能受侵犯时开动国家处罚机器以恢复其权利的相应状况或防止受侵害之可能性。……最常见的保障是赔偿权利人的财产或非财产的损失。”这里说的“保障”和“责任”是一致的。有学者认为将“保障”作为法律关系的外部要素，“也初步确立了民事责任在法律关系要素中的定位。” 　　拉伦茨在《德国民法通论》一书专章(第12章)论述了法律关系。其中第1节讲法律关系的结构。他指出，法律关系，一般来说，从一个人看，是他的“权利”，从另一个人看就是一种义务，或者说是一种法律上的约束。就其结构说，所有法律关系同我们称为“法律上的基础关系”的相互尊重关系一样，包括法律关系的主要要素，即权利(对人的尊严的尊敬)和与之相应的义务(即注意不去损害他人)。他还指出，义务或其他法律约束首先是“规范性的”，它在一般情况下的作用实际是，如果受约束一方(即义务方)违反了他的约束，他就必须承担不利的后果。拉伦茨进一步指出，大多数法律关系并不是由某种单一的关系组成，是一种“结构”，它的具体要素有权利、权能、义务和拘束等多种多样的形式。该书第12章第2节讲法律关系的要素，拉伦茨列举的法律关系的要素包括：1.单个的权利和权能;2.预期取得;3.法律义务和其他拘束;4.负担性义务;(或屈从)5.权限。对此可称为多要素说。拉伦茨所说的“违反了他的约束，他就必须承担不利的后果”。 　　以上说明，法律关系的要素是个复杂的问题，可以从不同的角度阐述。通常说法律关系的内容是权利和义务并不错，但是权利和义务不是法律关系的全部内容，而是法律关系的主要内容，也是拉伦茨所说的法律关系的“主要要素”。从传统民法上债务与责任的关系的原理看，债务与责任是结合在一起的，由此可以看出，法律关系的三要素说讲的法律关系内容中的“义务”，实际上包含了责任。 　　另外，法理学上讲的法律关系内容有复杂的内涵。在法理学上通常认为，法律关系是根据法律规范产生的主体之间的权利和义务关系。这个定义，既包括私法上的法律关系，也包括公法上的法律关系。这个定义没有出现“权力”和“责任”字样，实际上也包含了权力和责任。在现代汉语词汇和法律规定中，权利和权力，特别是公民权利和国家权力是有严格区分的。英语中的“right(权利)”和“power(权力)”是分开的。例如，美国1776年的《独立宣言》全文和1787年《宪法》及其修正案中广泛地使用了“权利”(right)和“权力”(Power)两个词，且含义都很明确：人民享有权利，政府行使权力。然而在一些英美法学家著作中，这两个词却往往是通用的。我国多数法理学教材中所讲的权利和义务往往又包括了国家机关在执行公务时所行使的职权、权限、权力和职责。由此可见，法理学上讲法律关系时所使用的权利一词包含了权力。 　　在法理学上讲法律关系时所说的义务是否包括责任在内?我国多数法理学教材中所讲的权利和义务往往包括“职责”在内，可以理解为法律关系包含了责任。另外，有学者讲的第二性义务说，也是指责任而言。有的学者认为，广义的法律义务是指社会主体对他人和社会所承担的必须作为或不作为的责任。从上述观点说明，法理学上讲法律关系时所说的义务实际上包括了责任。 　　美国法学家韦斯利·霍菲尔德认为所有法律关系都可以归结为“权利”和“义务”;而且这些范畴足以用来分析即使最复杂的法律问题。他指出，就广义的权利一义务概念而论，包括：狭义的权利—义务关系;特权—无权利关系;权力—责任关系;豁免一无能力关系。根据霍菲尔德的学说，法律关系并不都是一样的权利义务关系，而是涉及八个法律概念之间的复杂关系。我国有的法理学者认为法律责任是由于侵犯法定权利或者违反法定义务而招致的第二性义务，其理由之一是全部法律现象都可以归结为权利和义务问题。将责任“引入‘义务’范畴，把责任看作由于违反第一性义务而招致的第二性义务，这就把法律责任与法律规范、法律行为和法律关系等法律现象的逻辑环节连接起来了”。 　　综上所述，无论从民法上法律关系的要素看，还是从法理学上讲的法律关系的要素看，责任都包括在法律关系的要素之内。既然如此，从法律上权利、义务、责任原理发展来看，应当重视责任在法律关系中的地位。 　　(二)民事责任是一种民事法律关系 　　责任作为法律关系的要素，有不同的表现形式。在一般情况下，责任作为实现权利的