民商法作业及参考答案.doc

华东理工大学商学院2009级《民商法》作业 布置日期：第13周 最后完成日期：第15周 案例分析： 1．甲制衣公司与乙服装销售公司于2005年3月1日签订了一份服装买卖合同，约定甲公司于2005年5月28日交付童装2,000套，乙公司收到服装后1个月内支付服装款20万元。甲公司在订立合同后即积极组织生产，至5月1日已完成1,500套童装。此时，忽闻乙公司出现经营危机，债台高筑，乙公司为了避债将现存的资金及一些设备抽调出来重新组建了另一家公司。现在的乙公司已是一个空壳，完全丧失了偿债能力。为此，甲公司准备向法院提起诉讼，主张乙公司预期违约，要求解除与乙公司的买卖合同，理由是乙公司抽逃资金转移财产的行为足以使甲公司认为乙公司到期将不履行合同。 问：（1）乙公司的行为是否构成预期违约，为什么？ （2）甲公司可采取哪些措施来保护自己的合法权益？并分别写明理由和行使过程。 （3）本案中甲公司的起诉是否妥当，为什么？ （4）您认为甲公司应如何处理本案才较为有利？ 第一题参考答案： （1）乙公司的行为不构成预期违约，因为乙公司在付款期届满前并没有明示也没有默示不履行付款义务。 （2）先履行交货义务的甲公司，可以依法行使不安抗辩权以中止自己的履行来保护自己的合法权益。因已有事实表明乙公司不能或可能不能履行随后的付款义务。但必须及时通知对方并说明理由；对方提供适当担保时，恢复履行；中止期间内不得任意解除合同，只有在中止的合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，才可解除合同。 （3）本案中甲公司的起诉不妥当，因为乙公司不构成预期违约, 甲公司不能即行行使解约权。 （4）甲公司应以乙公司经营状况严重恶化、抽逃资金、转移财产为由，通知对方中止自己的交货，以视乙公司的反映。同时中止另外500套童装的生产。若在中止合理期限内乙公司未恢复履行能力且未提供适当担保的，才可向有管辖权的法院起诉解除合同，并追究乙公司的违约责任。 2．甲公司因转产致使一台价值1 000万元的精密机床闲置。2006年5月9日，甲公司的董事长与乙公司签订了一份精密机床转让合同。合同约定：精密机床作价950万元，甲公司于2006年10月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。除此之外，未作特别约定。乙公司在订立合同后想赚取差价，便另行寻找买家。2006年6月8日，乙公司与丙公司订立了合同，将该台精密机床转让给了丙公司，价格为980万元，但未约定履行时间、顺序等事项。 甲公司在交货日前发现乙公司的经营状况严重恶化，过着朝不保夕的日子，于是便书面通知乙公司将拒绝交货，并要求乙公司提供担保，否则将解除合同，乙公司予以拒绝。2006年11月15日，乙公司要求丙公司支付980万元，希望可借此周转资金，向甲公司作出支付，以便让甲公司交付精密机床，但丙公司却拒绝支付款项。2006年12月21日，因为知道乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司书面通知乙公司解除合同。 乙公司遂向法院起诉，要求法院判令甲公司继续履行合同。法院根据当事人所提供的证据查明：甲公司的公司章程规定，对精密机床的处置须经股东会同意，而在合同订立时，甲公司没有召开过股东会；没有证据证明乙公司知道甲公司的公司章程中存在上述规定；乙公司对外欠其他公司很多钱，经营状况极差。 问：(1)甲公司与乙公司之间转让精密机床的合同是否有效？为什么？ (2)甲公司在债务履行期届满后未交付机床，其行为是否合法？为什么？ (3)丙公司拒绝向乙公司支付980万元，其行为是否合法？为什么？ (4)甲公司能否解除合同？为什么？ 第二题参考答案： （1）甲公司与乙公司之间转让精密机床的合同有效。虽然甲公司的公司章程规定处置精密机床需要经过股东会同意，甲公司的董事长在未经股东会同意的情况下与乙公司订立转让精密机床的合同，超越了自己的权限，但乙公司并不知道甲公司的公司章程中存在这种规定。按照《合同法》第50条规定，甲公司董事长与乙公司订立合同的行为有效，甲公司与乙公司的转让合同有效。 （2）甲公司的行为合法。甲公司与乙公司因双务合同互负债务，先履行方甲公司有确切证据证明后履行方乙公司的经营状况严重恶化，可能会丧失履行能力。按照《合同法》第68条的规定，甲公司可以援引不安抗辩权，通知对方中止履行。 （3）丙公司的行为合法。乙公司与丙公司因双务合同互负债务，由于双方没有约定债务履行先后顺序，因此，双方均可以随时要求对方履行。在乙公司未履行时，丙公司可以援引同时履行抗辩权，拒绝自己的履行。 （4）甲公司可以解除合同。在甲公司行使不安抗辩权，中止履行之后，乙公司在相当长的期限内未恢复履行能力并且也未提供适当担保，甲公司可以解除合同 3．A公司将新办公大楼工程发包给了B公司，双方约定：工程款为2 000万元，工期为1年