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11.2日法理交流要点 各位朋友： 考点五：法的价值及其冲突解决原则 好了，今天晚上我们继续昨天的，讲到法的价值，法的价值主要掌握三个：秩序、自由、正义（当然不仅仅只有三个，三大本弄了三个我们就好好对待这三个）三者的具体含义，马上面临的是价值之间的冲突，以及解决价值冲突的原则。 1、我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？[考察价值冲突解决原则，这种题目比较常见，没有太多技术含量，就看你对具体解决原则理解了没有] 　　A.价值位阶原则 　　B.个案平衡原则 　　C.比例原则 　　D.功利原则 解析：价值平衡有三个原则，价值位阶原则指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。个案平衡是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。比例原则是指为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。换句话说，即使某种价值的实现必然会以其他价值的损害为代价，也应当使被损害的价值减低到最小限度。紧急避险的价值平衡属于比例原则，因此，本题的正确答案是C. 我们继续。 考点六：法的要素：注意法律规则与法律条文的区别，在三大本上面有具体详述内容。 2、关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？（考察法律规则与法律条文之间的关系） 　　A.假定部分在法律条文中不能省略 　　B.行为模式在法律条文中可以省略 　　C.法律后果在法律条文中不能省略 　　D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可 　　解析：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。在立法实践中，通常采取两种不同的方式来明示人们的行为界限，分别以不同的条文规定表现出来。具体而言，大致有以下几类情形：（1）一个完整的法律规则由数个法律条文来表述；（2）法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述；（3）一个条文表述不同的法律规则或其要素；（4）法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。因此，在实践中，法律规则的三要素在法律条文中，每个要素都有被省略的可能。因此，AC项说法错误，B项说法正确。 法律规则的逻辑结构，指法律规则诸要素的逻辑联结方式，即从逻辑的角度看法律规则是由哪些部分或要素来组成的，以及这些部分或要素之间是如何联结在一起的。对法律规则的结构，目前学界有不同看法。主要有“三要素说”和“两要素说”两种观点。司法考试采用的是“三要素说”，认为任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。因此，D项是正确的。答案：BD 我们继续。。。。 3、关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？（考察法律原则与法律规则的适用顺序及条件问题） 　　A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则 　　B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用 　　C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞 　　D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式 　 　　解析：现代法理学一般都认为法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，保证个案正义，在一定程度上缓解了规范与事实之间的缝隙，从而能够使法律更好地与社会相协调一致。但由于法律原则内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规则那样对假定条件和行为模式有具体明确的规定，所以当法律原则直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大的自由裁量权，从而不能完全保证法律的确定性和可预测性。为了将法律原则的不确定性减小在一定程度之内，需要对法律原则的适用设定严格的条件： 　　1.穷尽法律规则，方得适用法律原则。 　　这个条件要求，在有具体的法律规则可供适用时，不得直接适用法律原则。即使出现了法律规则的例外情况，如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原则否定既存的法律规则。只有出现无法律规则可以适用的情形，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发挥作用。 　　2.除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。 　　这个条件要求，如果某个法律规则适用于某个具体案件，没有产生极端的众不可容忍的不正义的裁判结果，法官就不得轻易舍弃法律规则而直接适用法律原则。 　　3.没有更强理由，不得径行适用法律原则。 　　在判断何种规则在何时何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。 　　根据上述表述，AB项是错误的，C项是正确的。 　　D项中，法律规则的适