司法考试复习《卷四》论述题每日一练(2015.7.26)资料.docVIP

司法考试复习《卷四》论述题每日一练(2015.7.26) 一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意） 1、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？ 　　A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权 　　B.丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额 　　C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任 D.戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额 【司法部答案】ABC 【考点】共同抵押权、共同保证的关系 【答案解析】《担保法司法解释》第75条第2、3款规定，“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。”由此，A、B正确。 《担保法司法解释》第20条规定，“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任，应当视为连带责任保证和连带共同保证，乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任，C正确。但是，戊承担保证责任后，向甲公司追偿，向债务人甲不能追偿的部分，由各连 2、经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？ 　　A.只能向一审法院重新起诉 　　B.只能向一审法院申请执行一审判决 　　C.可向一审法院申请执行和解协议 D.可向二审法院提出上诉 【司法部答案】B 【考点】执行依据 【答案解析】能够据以执行的法律文书包括民事判决、裁定、调解书和支付令等，和解协议不具有执行力，本题中，根据一事不再理原则，A选项重新起诉的说法错误，和解协议不是执行依据，故C选项错误，上诉后二审程序已经启动，D选项提出上诉说法错误，一审判决是执行依据，故B选项说法正确，当选。 3、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施，失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以A、B、C均正确。D项错误。 4、关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的？ 　　A.海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿 　　B.船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿 　　C.因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付 D.船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿 【司法部答案】ACD 【考点】船舶优先权；请求权 【答案解析】参考《海商法》22－25条的规定。 《海商法》第22条 下列各项海事请求具有船舶优先权： （一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求； （二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求； （三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求； （四）海难救助的救助款项的给付请求； （五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。… 第23条 本法第二十二条第一款所列各项海事请求，依照顺序受偿。但是，第（四）项海事请求，后于第（一）项至第（三）项发生的，应当先于第（一）项至第（三）项受偿。… 据此，第（四）项海难救助先于前三项优先受偿，A正确。 其他依照顺序受偿，所以（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，应“后于”（三）船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿。B错误。 第24条规定， 因行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从船舶拍卖所得价款中先行拨付。C选项正确。 第25条 船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。简单归纳三者受偿顺序为：船舶优先权＞船舶留置权＞船舶抵押权。D选项正确。 因此，本题正确选项为ACD。 5、甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购