上海自贸区外商投资电信与互联网政策最新解读(2014年4月).docxVIP

上海自贸区外商投资电信与互联网政策最新解读（2014年4月）黄春林 汇业律师事务所摘要：自贸区内，外商投资电信与互联网业务中，信息服务业务中的应用商店业务、存储转发类业务、呼叫中心业务、国内多方通信服务业务、为上网用户提供的因特网接入服务业务五项业务取消外资股比限制，在线数据处理与交易处理业务中的经营类电子商务业务外资股比放宽到55%；区内设立上述外商投资企业仅需办理《外商投资企业批准证书》和《中国（上海）自由贸易试验区外商投资经营增值电信业务试点批复》，其中后者由上海市通管局在2个月内审批。一、政策背景2013年9月29日，中国（上海）自由贸易试验区正式挂牌成立，《中国（上海）自由贸易试验区总体方案》、《中国（上海）自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2013年）》发布，两个文件初步勾勒了自贸区内外商投资电信与互联网产业的框架性规定，详细解读见笔者旧文《自贸区内外商投资互联网的喜与忧》。时隔半年，区内外商投资投资电信与互联网产业的具体政策相继落地。2014年1月，工信部、上海市人民政府联合发布了《关于中国（上海）自由贸易试验区进一步对外开放增值电信业务的意见》，初步规定了自贸区内外商投资电信与互联网业务的开放领域。2014年4月，工信部正式发布《中国（上海）自由贸易试验区外商投资经营增值电信业务试点管理办法》，明确规定了自贸区内外商投资电信与互联网业务的审批流程。自此，自贸区内，外商投资电信与互联网业务的全套政策全部落地。通过本文，笔者结合《电信条例》、《电信业务经营许可管理办法》以及《外商投资电信企业管理规定》等（以下合称“区外政策”），详细解读自贸区内外商投资电信与互联网业务的最新政策。开放领域有限扩大开放业务扩大有限根据《电信业务分类目录》，电信业务主要分为基础电信业务与增值电信业务两块，本次区内外商投资电信业务落地政策主要涉及增值电信业务这块，也就是与我们通常理解的互联网概念更接近的板块。根据区外政策，外商投资增值电信业务的，不得以合资、合作、独资的形式从事互联网新闻信息服务（详见《互联网新闻信息服务管理规定》）、网络游戏运营服务（详见《关于贯彻落实国务院“三定”规定和中央编办有关解释，进一步加强网络游戏前置审批和进口网络游戏审批管理的通知》）等。从已经落地的区内政策来看，前述禁止外资进入的业务领域，未有任何变化。唯一的天窗是，根据《国务院关于在中国（上海）自由贸易试验区内暂时调整有关行政法规和国务院文件规定的行政审批或者准入特别管理措施的决定》，自贸区内允许外资企业从事游戏游艺设备的生产和销售，但是，目前相关落地政策仍然没有公布。部分业务外资股比限制松动根据区外政策，外商投资增值电信业务的，采取一刀切的政策，即外资股比不得超过50%（部分完全禁止外资进入的领域另当别论）。显然，这一政策限制了具有较强控制欲的外资进入中国互联网领域的热情。刚刚落地的区内政策，显然打破了这一禁锢。主要体现在如下几个方面：首先，存储转发类业务、呼叫中心业务、国内多方通信服务业务、为上网用户提供的因特网接入服务业务（仅限区内服务），这四类增值电信业务不再设置外资股比限制，即外商独资企业可以从事该等业务。其次，业界最为关心的第二类增值电信业务中的信息服务子业务，其中仅放开作为信息发布平台和递送服务的应用商店服务的股比限制，即外商独资企业即可从事应用商店服务。而对于信息服务子业务项下的信息搜索查询服务、信息社区服务、信息即时交互服务、信息保护和处理服务等，仍然限制外商投资股比不得超过50%。最后，业界一直急盼政策明晰的电子商务板块，区内政策作了有限松动，及外资股比最高可达55%。事实上，这一政策看似利好，实则利空。原因很简单，原来电子商务是否属于经营性增值电信业务，缺乏明确的法律界定，业界及各地通管局理解也还有争议，导致部分地区未将电子商务纳入外资股比限制的监管范围，这就给一号店、新蛋网等外资电商网站留下了生存空间。但区内如果明确将电子商务纳入股比控制，事实上反倒是降低了区内外商投资电子商务的积极性。注册资本限制弱化根据区外政策，外商投资增值电信业务的，注册资本分为1000万元（全国性）、和100万（省内）两档。而区内政策方面，外商投资增值电信业务的注册资本统一最低限额为100万元人民币。实际上这一松动并没有实质性利好，原因有二：（1）目前实践中已经弱化全国性、地方性增值电信业务的区分；（2）注册资本已经改为认缴制。设备及资产要求降低根据区外政策，《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》中规定，合资企业用于互联网销售的域名、商标应为该合资企业或其股东依法持有，场地和服务器等设施应当在经营许可证业务覆盖范围内设置。区内政策方面，仅规定了注册地和服务设施需设在自贸区内，而对于域名、商标等无形资产没有硬性规定。审批效率进一步提高