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第八章 合同的变更与转让 西南政法大学 李君 Email:liruoyubaby@126.com 目 录 第一节 合同变更 第二节 合同转让 债权转让 债务承担 债的概括转移 重点提示 债权转让的构成要件 债务承担的构成要件 债的概括转移的构成要件 第一节 合同变更 一、合同变更概述 （一）合同变更的概念 合同内容变更（狭义） 合同变更（广义） 合同主体变更 本节所讨论的合同变更，仅指狭义的合同变更，即合同内容变更。 （二）合同变更的类型 1、法定变更：基于法律规定 基于法律的直接规定变更合同 2、裁判变更：基于裁判命令 可变更可撤销合同被变更、依情事变更原则变更 3、依形成权变更：基于单方法律行为 4、协议变更：基于双方法律行为 《合同法》第77条第1款：当事人协商一致，可变更合同。——本节讨论的主要是合同的协议变更。 二、合同变更的要件 （一）前提：存在被变更的合法有效的合同 （二）对象：须有变更合同内容的行为 （三）程度：合同变更内容约定明确 《合同法》第78条：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 （四）合法：变更后的合同须遵守法律要求，具备法定成立、生效要件 《合同法》第77条第2款：法律、行政法规规定变更合同应办理批准、登记等手续，依其规定。 三、合同变更的效力 （一）向将来发生效力，无溯及力 （二）合同变更不影响合同未变更部分 （三）主合同变更并不当然引起从合同变更 （四）合同变更不影响当事人要求损害赔偿 《民法通则》第115条：合同的变更/解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。 相关法条 债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 ——《担保法》第24条 相关法条 保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 　　 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。 　　 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。 ——《担保法》司法解释第30条 第二节 合同转让 一、合同转让概述 （一）种 类 合同的转让，依转让内容不同可分为： 1、合同权利的转让——债权让与 2、合同义务的转让——债务承担 3、合同权利义务的概括转让——债的概括转移 二、债权让与 （一）构成要件 1、须存在有效的债权 2、被让与债权须具有可让与性。不得让与的有： （1）根据合同性质不得转让 （2）按照当事人约定不得转让 （3）依照法律规定不得转让 3、让与人与受让人须就债权转让达成合意 4、程序要件：应当通知债务人 未经通知，该转让对债务人不发生效力。 （二）效 力 债权让与的对内效力 债权让与的对外效力 1、对内效力 债权人与受让人之间的效力 （1）债权由让与人转移于受让人 （2）债权的从权利随同移转 《合同法》第81条规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 （3）债权的担保转移 占有的债权担保物，应全部移交受让人占有 （4）交付证明文件、告知必要情形 2、对外效力 对债务人的效力 （1）成为受让人的债务人 （2）向受让人主张对原债权人的抗辩 《合同法》第82条 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 （3）主张抵销 《合同法》第83条 债务人接到转让通知时，债务人对让与人享有债权，且该项债权优先于转让债权到期/同时到期，债务人可向受让人主张抵销。 三、债务承担 （一）类 型 按照原债务人是否免责为标准，可分为： 1、免责的债务承担 债务全部转移—原债务人免责，被第三人取代。 2、并存的债务承担 第三人加入债的关系，与原债务人一起就原债务向债权人承担责任： （1）通常为