国际私法（刘力）第四章制度.pptVIP

二、法律规避的效力 所谓法律规避的效力，即受案法院能否承认当事人规避法律的行为。 立足中国进行考察： 1.民通司法解释“当事人规避我国强制性或禁止性法律规范行为，不发生适用外国法的效力。” 2.合同法律适用解释：# 第六条： 当事人规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的行为，不发生适用外国法律的效力，该合同争议应当适用中华人民共和国法律。 3、《法律适用法司法解释》第11条 一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点，规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。 第六节 直接适用的法 教材11页、132页。 直接适用的法也称为强制性规范，是指国家为保障政治、经济和社会的重大利益而制定的，无需经过冲突规范的指引，可直接适用于国际民商事法律关系的强制性规范。 对比公共秩序，通常是更加具体而明确的。 《法律适用法》第4条 中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 通常，强制性规定往往反映和保护的是一国具体政策或利益。 《法律适用法》司解第10条 有下列情形之一，涉及中国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定，人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定： （一）涉及劳动者权益保护的； （二）涉及食品或公共卫生安全的； （三）涉及环境安全的； （四）涉及外汇管制等金融安全的； （五）涉及反垄断、反倾销的； （六）应当认定为强制性规定的其他情形。【按与民生关系紧密程度来排序】 总结： 反致 法院 冲突规范 法律规避 公共秩序保留 外国法内容查明 识别 准据法 直接适用的法 识别 本章重点和考点： 定义解释：识别、反致、转致、间接反致、法律规避、公共秩序保留、外国法内容查明等。 示图说明反致，反致产生的原因是什么； 公共秩序保留与法律规避的异同； 外国法内容查明途径； 综述排除外国法适用的几种制度； 法院地法在冲突规范运用中的作用。 要了解中国法律适用法及其司法解释的规定 中国立法与实践 最高院民通司法解释第178条“……依民法通则第八章的规定来确定实体法” 主流观点 因此，中国司法实践[任何领域]不接受反致制度。 最高院涉外合同法律适用司法解释：# 涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。 《法律适用法》第9条 涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 第三节 Ascertainment (Proof) of Foreign Law 外国法查明 也叫外国法内容的查明，是指当冲突规范运用的结果最终仍指向某外国法时，受案法院如何知道该外国法的内容。 包括： 确定外国法内容的途径； 被援引的外国法的内容不能查明时的解决办法； 外国法适用错误的补救措施。 两大法系之争： 外国法是事实，谁主张谁举证； 外国法是法律，法官职权查明。 ——说到底，就是谁查明，用何种途径查明 ——不能查明，或者查明错误，怎么办？ 我国关于外国法查明的途径： 最高院民法通则司法解释第193条： (1)由当事人提供； (2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供； (3)由我国驻该国使领馆提供； (4)由该国驻我国使馆提供； (5)由中外法律专家提供。 民事司法协助 依据条约或互惠关系，一国法院接受另一国法院请求，代为履行送达、取证等诉讼行为的制度。 以中国司法协助条约为例： 省高院 最高院 我司法部 对方司法部 《法律适用法》第10条 涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。 不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中