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2010年国家司法考试民事诉讼法讲义 导论 诉――当事人因民事争议向人民法院提出的请求 诉的分类：诉讼请求；确认（积极、消极）；给付（财产、行为）；变更（变更、消灭） （04－3－36）下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？ A．甲起诉请求乙停止损害其名誉 B．丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同 C．男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养 D．王某起诉李某，请求解除收养关系 诉讼标的：争讼的民事法律关系 诉讼法律关系：一方当事人是法院；诉讼活动中 诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的要素 一、基本原则和基本制度 1、基本原则：调解（诉讼程序）、处分（实体权利）、辩论（口头与书面）、平等（同等、对等） 2、基本制度： （1）合议： 独任庭：基层法院、一审案件、简易程序（特别程序、督促程序、公示催告程序、调解） 各审级合议庭的组成（人民陪审员的地位；另行组成合议庭） （06－3－37）根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？ 　　A．第二审程序中只能由审判员组成合议庭 　　B．二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 　　C．法院适用特别程序，只能采用独任制 D．独任制只适用于基层法院及其派出法庭 （2）回避（诉45－48） 适用范围【证人、不参加案件的人】、法定原因 申请回避：时间（开庭审理时）；决定权 复议：是否暂停工作 复议的总结：回避；财产保全、先予执行（诉99）；罚款、拘留——上一级（诉105）；申请调查收集证据（证19）；执行行为异议裁定——上一级（诉202） （3）两审终审――例外：最高院；特别程序和三大非讼程序 （4）公开审判――含义：评议不公开；宣判要公开 例外：（诉120）一律不公开（国家秘密、个人隐私）、可以不公开（离婚、商业秘密） （2007－3－35）关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的？ A．公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向群众、社会公开 B．公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度 C．涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件 D．离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件 〔例〕以下案件中，法院将不公开进行的有： A．某甲诉某乙侵犯个人隐私的案件，某甲没有申请不公开进行 B．适用简易程序审理案件，当事人申请不公开进行 C．法院对于当事人之间的合同纠纷案件进行调解，当事人申请不公开进行 D．甲公司诉乙公司侵犯专有技术的案件 二、主管与管辖 1、主管问题 （1）人民调解不影响诉讼（2）劳动争议仲裁前置（3）选择仲裁不得诉讼 2、级别管辖 中级人民法院管辖的第一审民事案件有三类：（诉第19条，民诉意见第1－3条） （1）重大的涉外案件； （2）在本辖区内有重大影响的案件； （3）最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。 1）海事海商案件 2）知识产权案件：专利（集中管辖）；著作权、商标权（管辖权下放）；涉及域名的侵权纠纷案件实际联系：合同没有实际履行： 合同约定的履行地不在双方当事人住所地 合同约定的履行地在其中一方当事人住所地 意思自治：约定履行地与实际履行地不一致 B、保险合同、运输合同（民诉法26、28、意25）； 移动保险标的物：运输工具登记注册地、保险事故发生地、运输目的地、被告住所地 运输合同：始发地、目的地、被告住所地 C、协议管辖（民诉法25、意见23－24）：合同；书面；5个法院；确定/唯一；级别与专属—— a与涉外诉讼的区别：涉外合同或者涉外财产权益纠纷；与争议有实际联系的地点的法院。（《民事诉讼法》第244条） b与仲裁协议的不同：财产权益纠纷；任何仲裁委；两个以上亦可 2）侵权案件：（民诉法29－33，意见第28、29条） 产品缺陷：制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地 运输事故：事故发生地、最先到达地、被告住所地（合同挑两头，事故到现场） 3）监护（意见10）：被监护人住所地死亡时住所地或者主要遗产所在地）））））撤销权诉讼关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定?《证据规定》第4、6、7条） 甲与同事丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实，应由谁承担举证责任？ A．甲承担举证责任 B．甲、乙均应承担举证责任 C．乙承担举证责任 D．丙作为证人承担举证责任 违法行为（方法发明） 过错推定：建筑物/医疗侵权 因果关系：环境污染/共同危险/医疗侵权 免责事由：高度危险（受害人故