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冲突法性质、归属的法理学分析--对国际私法的调整方法和范围的反思.pdf
2010年第 1期 法治研 究
冲突法性质◆归属的法理学分析
对国际私法的调整方法和范围的反思
张晓东 董金鑫
摘 要:近年来,我 国有关冲突法的研究汗牛充栋,但从法理学角度来分析冲突法的成果并不多,
这造成了冲突法基本理论研究的薄弱。冲突法作为法的组成部分,必然在法理学上拥有 自己的地位,
因而有必要从法理学对法的分类来探讨冲突法的性质和归属 。在法的微观分类上 ,冲突法属于法的技
术性规定 :在法的宏观分类上 ,冲突法属于民法、实体法、国内法的一部分。由于冲突法不能单独调整
任何社会关系.所谓 国际私法以间接和直接两种方法来调整涉外关系的观点并不能成立 .民商事实体
规范不属于国际私法的范畴 .国际私法应该回归到冲突法的研究当中。
关键词 :冲突法 冲突规范 法律规则 法的技术性规定 法律部 门 国际私法
一 、 引言 作为调整某一涉外 民事法律关系的标准的法律适用
法 ③该定义既可认为是作为冲突规范这一类法律的
在现有的法律体系中.再也没有 比国际私法更捉 定义 .也可认为是某一项冲突规范的定义 。④当今我 国
摸不定的了 国际私法学界对 国际私法的范围莫衷 国际私法学界在论述冲突法的性质时.一般把冲突法
一 是 .光是 国际私法的范围就有四五种学说之多 。① 笼统归入法律规范当中.至多认为它是一类 比较特殊
但是没有哪一种学说否认冲突法②是 国际私法的核心 的法律规范 .至于它是如何特殊的.有关论述或千篇
组成部分 冲突法 的性质和归属很大程度上决定着国 一 律 。或语焉不详 :而在论及冲突法 的归属时,或认为
际私法学的命运 但是学界对冲突法的基本理论研究 冲突法 当然成为独立的法律部 门.或认为冲突法是 国
一 直相对滞后 .尤其是鲜有人从法理学的视角对冲突 际私法这一独立的法律部门的核心部分 .只对冲突法
法的性质和归属进行深入 、细致的分析。 的归属进行先验的划定 .根本不顾这种分类是否能得
所谓冲突法 (conflietoflaw),是在各 国民事法律 到法理学的认可 作为整个法律体系这座大厦的砖
规定不 同而发生法律冲突的情况下,指定以何种法律 瓦.冲突法必然会在法理学上具有 自己的价值 。因此,
作者简介 :张晓东,中南财经政法大学法学院教授 ,欧洲法与比较法研究所所长,硕士生导师;董金鑫 ,中南财经政法大学
2008级 国际法硕士研究生 。
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冲突法性质、归属的法理学分析
从法理学对法的一般分类人手 .探讨冲突法在法理学 法律体系的具体民商事法律规则才能调整平等当事
上的地位 ,如冲突法与法的要素 、法律部门、法律部类 人之间的财产关系和人身关系 .进而确定他们的权利
之间的关系 .对我们系统地认识冲突法的性质 、归属 和义务 冲突法只起到 “择法 ”的作用 .在性质上绝非
以及解决国际私法学研究上 的难题大有裨益。 法律规则
有学者认为冲突法是法律规则 .理 由是 “因冲突
二、微观层面上的冲突规范与法的要素分 法仍是对 当事人和法院活动作出指令 .要求当事人和
类之 间的关系 法院在处理假定部分所提出的问题时.必须按它的指
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