关于2014版《建设工程专业分包合同[示范文本]》的修订说明20140605.docVIP

关于2014版《建设工程专业分包合同（示范文本）》的起草说明 十八届三中全会确定了全面深化改革的指导思想，要求深化市场在资源配置中起决定性作用，并提出坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设的改革方向。为了适应新形势下的法律法规和市场需要，规范和提升工程建设市场的施工管理活动，尤其是工程分包管理活动，并进一步明确承包人和分包人的权利义务，保护工程分包中各方主体的合法权益以及建设工程的质量、安全利益，在遵循法律法规的前提下，建设工程分包合同课题组结合国内外建设工程分包市场的通行做法及最新发展趋势，就2003版《建设工程施工分包合同（示范文本）》（以下简称“2003版分包合同”）进行了修订，起草了2014版《建设工程专业分包合同（示范文本）》（以下简称“2014版分包合同”），现就2014版分包合同起草情况作如下说明。 一、2014版分包合同的修订背景 （一）2003版分包合同存在与新颁法律规范不相适应的问题 2003年，原建设部和国家工商行政管理总局联合发布了《建设工程施工专业分包合同》。2003版分包合同由协议书、通用条款和专用条款三部分组成，共计38条。该文本自发布以来，在提高我国建设工程分包管理水平，规范承包人和分包人的施工活动，促进建设工程分包市场健康有序发展，防止和解决纠纷方面发挥了巨大作用。 但是，自2003年至2013年，伴随着我国工程建设市场的高速发展，大量的工程建设法律规范得以颁布实施，如全国人大常委会于2011年4月对《建筑法》进行的修订，国务院于2003年11月24日和2012年2月1日颁布实施的《建设工程安全生产管理条例》和《招标投标法实施条例》,原建设部于2004年2月3日颁布实施的《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》（124号令），财政部和原建设部于2004年10月20日颁布实施的《建设工程价款结算暂行办法》和2005年1月12日颁布实施的《建设工程质量保证金管理暂行办法》，原建设部分别于2003年、2008年和2013年颁布实施的《建设工程工程量清单计价规范》等法律规范。 在此背景下，前述众多法律规范的颁布实施对建设工程分包活动产生了重要的影响，促进了工程分包市场的专业化和规范化。2003版分包合同显然不能完全反映其要求，亦不能与现行法律法规进行有效衔接，甚至有些条款与前述法律规范存在矛盾之处。如2013年颁布实施的《建设工程工程量清单计价规范》将合同价格形式分为单价合同和总价合同，定义了暂估价和暂列金额等术语；而2003版分包合同中的合同价格形式仍然停留在固定价格、可调价格和成本加酬金，其中的众多条文已经无法适应工程计价模式发展的需要。此外，2012年2月1日颁布实施的《招标投标法实施条例》对属于必须招标的建设工程的暂估价分包工程提出明确的要求，而2003版分包合同中缺少关于暂估价项目的规定。另外，修订后的《建筑法》要求施工企业为劳动者办理工伤保险并且鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，而2003版分包合同未提及工伤保险，且仍强制性约定分包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，显然不能与现行法律有效衔接。 （二）2003版分包合同与工程分包管理实践活动不相适应的问题 在近十年的建设工程分包市场的发展过程中，分包工程实践中出现了一些新的问题，如以业主支付为前提的支付条款问题、违法分包问题、现场管理混乱问题、工期交叉管理问题、施工人员管理问题、民工工资支付问题、工伤保险问题等。前述问题在2003版分包合同中未能得到较好的规范，无法解决当前分包合同中出现的突出矛盾。 （三）2003版分包合同与新版施工合同示范文本的衔接问题 住房和城乡建设部与国家工商行政管理总局已于2013年7月联合发布了2013版《建设工程施工合同（示范文本）》。该示范文本承载的工程管理理念以及条文设计反映了我国工程建设施工合同的最新发展水平，反映了新时期工程建设施工合同管理的方向。而2003版分包合同是以1999版《建设工程施工合同（示范文本）》为核心的示范文本体系的组成部分，与2013版《建设工程施工合同（示范文本）》在体系上存在较大的差异，无法有效地衔接和使用。随着2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的颁布实施，有必要对2003版分包合同进行修订，以便能够形成新的统一有序的建设工程施工合同体系。 总的来说，为了使分包合同能更好地适应建设工程法律环境、市场环境以及满足工程实践的需要，指导建设工程分包实践活动，提高分包工程的管理水平，住房和城乡建设部于2013年启动了对2003版分包合同进行修订的工作。 二、2014版分包合同的修订工作 在2014版分包合同修订过程中，围绕十八届三中全会确定的指导思想，在条款内容的安排上，除了继续强调对建设工程安全、质量的严格监管外，进一步突出了合同当事人在建设工程合