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论基金公司从业人员“老鼠仓”的法律规制 经济法学院 汉维静 2008488 论基金公司从业人员“老鼠仓”的法律规制 【摘要】：本文从已被规制的“老鼠仓”事件入手，简要介绍了我国对其的通行认定，以及目前我国对“老鼠仓”的主要法律规范，提出其中的缺陷与不足，尤其是基金证券市场的现状及问题，并由这些问题看到我国法律上调整及监管的实施情况。在对我国法规存在的问题以及其利弊进行分析之后，提出对基金公司从业人员作出规制的方式和思路。 【关键字】：老鼠仓 法律认定及规制 基金公司从业人员 2008年4月21日，中国证监会开出了“老鼠仓”的第一张罚单，取消了唐建和王黎敏两人的基金从业资格、没收全部非法所得并各处罚款50万元，并对唐建实施终身市场禁入，对王黎敏实施7年市场禁入。在今年4月13日正式立案仅47个工作日后，证监会完成了对融通基金管理有限公司原基金经理张野“老鼠仓”案的调查和审理工作。证监会决定取消张野基金从业资格，没收其违法所得229.48万元，并处400万元罚款，同时对其实施终身市场禁入。融通基金亦被证监会基金部责令进行为期6个月的整改。我国的立法机关、司法机关和理论界对“老鼠仓”性质以及如何进行法律规制等问题展开了激烈的讨论。 一、关于“老鼠仓”的认定。 “老鼠仓”是一个从国外传进来的证券业术语，即“先跑的鼠”，原意是指证券市场上一旦有某种消息会对股价的涨跌产生明显影响，总有一些最先获知这一消息的人能够在交易中获利或者躲避风险。因此，从原意来看，“老鼠仓”的实质就是内幕交易。通常认为，基金业“老鼠仓”是指庄家在用公有资金在拉升股价之前，先用自己个人（机构负责人，操盘手及其亲属，关系户）的资金在低位建仓，待用公有资金拉升到高位后个人仓位率先卖出获利。当然，最后亏损的是公家资金。 大家都知道，中国股市的特色就是无庄不成股，而老鼠仓就存在于这些大大小小的庄股当中。券商是庄股中的主力队员，利用自身具有融资的天然优势，从社会各方面融入大量资金坐庄拉升股票。坐庄本来是为了赚钱盈利的，但券商坐庄很少有真正赚钱的，原因就在于券商把股票拉升后，大量底部埋仓的老鼠仓蜂拥出货，券商又在高位接盘。这样的结果就是券商亏损累累，老鼠仓赚个钵满盆满。这便是当今券商被掏空的主要形式。 为了能顺利实现坐庄，市场中的一些主力庄家在临拉升股票前，往往会提前将一些消息通知相关的个人和机构，也有部分操盘手会将消息透露给亲朋好友，使他们在第二天早上集合竞价时，于极低的价格或跌停板处填买单，然后在竞价时或盘中瞬间把股价打下去，使预埋的买单得以成交。这个过程持续时间很短，为了避免被其他人低价成交，往往以散户来不及反应的速度迅速把股价恢复到正常的交易通道里。 其实，老鼠仓就是一种财富转移的方式，是券商中某些人花公家资金为私人资金的一种方式，本质上与贪污、盗窃没有区别。 但上述基金业“老鼠仓”的概念表述并不全面，基金业“老鼠仓”除了上述定义中概括的表现形式之外，还有另一种表现形式，即基金经理或实际控制人先去买入某（些）支股票，然后用基金资金把股票拉升，自己买入的股票通过股价差获利。当然还有其它的形式，无法一一列举。张开平教授认为，目前，“老鼠仓”还不是一个法律概念，内容比较模糊。把握“老鼠仓”的性质，还得从它的行为特征入手。一般而言，“老鼠仓”可能涉嫌内幕交易、操纵市场和违背职守三种违法行为。在我国，“老鼠仓”的最初定义是指，在以前的庄家时代，庄家要控制股票，自己偷偷地买入一点，股价被操纵上去以后他自己获利。可见，当初的“老鼠仓”也是指内幕交易，随着在基金业出现一些新型的“老鼠仓”后，“老鼠仓”的含义进一步扩大，但是主要还是指内幕交易和操纵市场两种类型。 二、关于“老鼠仓”的法律规范。 基金业“老鼠仓”的出现无疑侵害了基金份额的持有人的利益、损害了投资者的信心，破坏了证券市场的秩序，具有严重的社会危害性，社会普遍呼吁对之要严刑峻法，然而，我国的《证券投资基金法》、《证券法》、《公司法》只有关于基金业“老鼠仓”民事责任和行政责任的规定，而难以适用现行刑法对内幕交易罪的规定，就无法追究其刑事责任，对此类行为的打击显得不力，不能发挥刑法的威慑功能。《证券法》第四十三条规定，证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员，在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。《证券投资基金法》第十八条规定基金管理人的董事、监事、经理和其他从业人员，不得担任基金托管人或者其他基金管理人的任何职务，不得从事损害基金财产和基金份额持有人利益的证券交易及其他活动。这些规定都是针对股票交易