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企业股份制改造与A股IPO法律实务[作者：赖建平]?? 2010-04-03 12:22:25|??分类： 投资融资专题 |??标签： |字号大中小?订阅 ?????????? 第一部分企业股份制改造与A股IPO基本法律程序及工作步骤 一、确定中介机构 “万里长征第一步”非常重要，因发行上市工作专业性强，需对各种问题与因素有预见性、前瞻性。只有确定胜任的中介机构才可能达到“少走弯路、事半功倍”的效果，保障工作效率，增加经济效益。 二、设立股份公司 通过新设股份有限公司、国有企业改制重组设立股份有限公司或原有限责任公司整体变更为股份有限公司等方式，设立股份公司。“先改制、后发行”的基本原则决定了股份公司设立只能采取发起设立方式，募集设立实际已不可行。设立股份公司主要包括五个步骤：1、确定发起人并签订发起人协议；2、进行资产清查、评估、审计，拟定改制重组或设立方案，草签有关文件；3、提出设立（改制、变更）申请与报批；4、正式签署公司章程等法律文件，召开创立大会；5、出资与验资，设立登记（省级工商行政部门为股份公司登记机关）。 三、辅导、规范运营与验收 公司设立后需要与券商（“辅导机构”）签署并履行辅导协议，由辅导机构辅导公司进行为期至少一年的规范运营。辅导开始前需向公司所在省市区证券监管机关（“派出机构”）报送备案材料并进行备案登记。辅导期间辅导机构应每三个月提交“辅导工作备案报告”，公司应发布“拟首次公开发行股票的公司接受辅导公告”。辅导期满后辅导机构应出具 “股票发行上市辅导汇总报告” 报派出机构备案并申请评估（验收），派出机构出具“辅导工作监管报告”。辅导工作的主要内容与根本目的是促进公司满足、维持发行上市条件与标准，规范运营。会计师、律师应参与辅导。辅导机构可以（一般也应当是）发行推荐人或保荐人（如推荐人或保荐人未参与辅导，应对原辅导机构及其工作进行复核，在推荐函中明确发表意见，还应进行最少半年的“额外”辅导）。 四、发行前准备 辅导结束合格后，公司根据资金需求、项目进展、股票二级市场情况等各种因素选择发行时机，拟定发行方案，准备发行文件。 五、提交 一旦准备就绪，经保荐人推荐向中国证监会提出发行申请，按照《公开发行证券公司信息披露内容与格式准则第9号?D首次公开发行股票申请文件》等有关文件所规定的要求，准备好全套申请文件向证监会发行监管部提交。证监会受理后公司缴纳审核费。初审合格后即提交发行审核委员会会议审核。 六、过会 即发审委发行审核会议通过发行申请。发审委委员25名，每次发审会7人参加，5票通过制（不得弃权），发审委对发行人的股票发行申请只进行一次审核，经出席会议的5名发审委委员同意可暂缓表决。证监会在发审委审核意见基础上，依照法定条件核准股票发行申请。如果证监会做出不予核准发行申请的，申请人可以申请行政复议，并可以依法提起行政诉讼。过会后直至上市前，拟发行公司如果出现重大事项，需对有关文件进行修改、补充（包括中介机构提供补充专业意见），并予说明、补充公告。会后重大事项影响严重的，可能导致重新过会，甚至发行或上市失败。 七、招股 发行申请经依法核准后，公司即可开始公开询价工作，同时进行路演，宣传推介。最终确定发行价格及其他发行事项。一经确定即可在指定媒体刊登招股说明书概要，并在指定网站公布招股说明书全文，开始招股。 八、发行 招股文件公布后，投资者在规定的时间内申购股票。申购结束后公司应办理修改章程、验资、变更登记等手续，向证券登记公司办理股份登记与托管手续，向拟上市交易所提出上市申请、签订《上市协议》。申购冻结资金利息上缴到交易所开立的存储专户，作为证券投资者保护基金的来源之一。 九、上市 公司刊登上市公告书，于交易所安排日期鸣锣开市交易，股票开始流通，发行上市程序结束，股份公司成为上市公司，持续履行后续义务。 第二部分 企业股份制改造与A股首次公开发行、上市实质性法律条件与要求 一、发行人依法设立方面合规性要求 （一）设立方式 1、新设股份有限公司 发起人主要以货币、实物资产出资为主，公司与股东在资产、业务等方面没有太多关联，基本上为“新资产”、“新业务”，公司设立时不存在任何债务。主要发起人通常为非国有企业。设立条件与要求较低，程序、手续比较简单。由于新设公司没有过往经营业绩，所以最少三年后才谈得上发行、上市问题。这种方式设立的股份公司在发行上市方面主要缺陷在于发行、上市周期较长，但也有独到优势，那就是正因为其“新”，与股东关联性小，没有太多历史负担，计算业绩简单明了，基本不存在同业竞争问题，关联交易易于控制，因此反而容易发行上市。 主要发起人为国有大中型企业的且股份公司主要资产与业务为该企业原有资产与业务的，可以连续计算业绩。 2、国有企业整体改制设立。即将原国有企业整体资产、负债及业务经过适当的重组后，