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PAGE  PAGE 20 商法复习资料 必考名释： 派生诉讼：股东派生诉讼是指当公司的合法权益受到他人侵害，特别是受到有控制权的股东、母公司、董事 和管理人员等的侵害而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵 害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。 积累股票制：指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权， 股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董 事入选的表决权制度。 最大诚信：保险双方当事人在签订和履行保险合同时，保险双方当事人在签订和履行保险合同时，必须以最 大的诚意，全面履行自己的义务，以最大的诚意，全面履行自己的义务，互不欺诈和隐瞒，恪守 合同，否则，任何一方当事人都可以认定合同无效。 基本票据行为：是以票据权利义务的设立及变更为目的的法律行为。 广义：广义的票据行为是指票据权利义务的创设、转让和解除等行为，包括票据的签发、 背书、承兑、保证、参加承兑付款、参加付款、追索等行为在内。 狭义：狭义的票据行为专指以设立票据债务为目的的行为,只包括票据签发、背书、承兑、 保证、参加承兑等，不包括解除票据债务的付款、参加付款、追索等。 商法总则 （1）商法原则（尤其是法定原则）、特征、体系（代表国家） ★原则：主要包括规制商主体因素的基本原则和规制商行为因素的基本原则两类（教材8页，P8） （一）商主体严格法定原则 主要包括：商主体类型法定 商主体内容法定 商主体公示法定 商主体类型法定：是指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。 商主体内容法定：是指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定；当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。 商主体公示法定：是指商主体之成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓；未经???定公示者，不得用以对抗善意第三人。 （二）企业维持原则 是指现代商法通过各种法律制度确保企业组织得以稳定、协调和健康发展，尤其是通过各种制度安排尽力维持其存续。 （三）交易简便、迅捷原则 1、交易简便 2、短期时效 3、定型化交易规则 （四）维护交易安全原则 是指必须充分保障商事交易活动中交易对方对其行为内容予以充分提示，使相对人能够全面知晓，并加强法律监督，维护交易安全。 ★特征（P6） 商法的特征，是指商法区别于其他法律部门的重要标志。多数学者认为，商法的特征主要有： 1、商主体与商行为具有营利性特征 营利性是指行为人从事经营活动时以获取盈利为目的的特性，往往表述为“以营利为目的”。商主体的营利性表现为利润分配方面。商行为的营利性是指行为人实施经营行为的目的在于获取盈利。 2、商法规范具有较强的技术性 3、商法是兼具程序法内容的实体法 商法作为私法，应纳入实体法范畴，但商法中仍然包含了大量程序规范。 4、商法是兼具国际性的国内法 5、商法具有发展性与变动性 ★体系（代表国家）(P11) 是指商法作为一个独立的法律部门，其内部具有逻辑联系的各项商事法律制度所组成的系统结构。 1、中国商法的体系 多数学者认为，商法体系主要包括： 商主体、商行为、商事营业、商号、公司法、证券法、保险法、破产法、海商法 2、在本书中，商法体系主要由下列商事法律制度构成： 商主体制度；商行为制度；公司制度；证券制度；破产制度；票据制度；保险制度（七项） 3、日本：商行为和商主体的折中 德国：商人法（主观） 法国：商行为主体（客观） 英美：商事习惯法、判例法和成文法共存 瑞士：首个民商合一立法的国家 （2）商事登记内容、类型、居间商 ★内容(P59) 商事登记的必要事项主要有： 商号、商主体的住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、 经营期限、分支机构、所有权人、财产责任等。 ★类型(P64) 一般来说，商事登记主要有以下几种： 开业登记 商主体的开业登记又称设立登记，是指商主体的创设人为设立商主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。 理论上，它可以分为， 商事企业的开业登记、商个人的开业登记。 实践中，商主体设立登记主要分为，公司设立登记、非公司企业设立登记、外商投资企业设立登记三类型 根据法律规定，商主体开业登