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法 理 学 讲 义 杨 【本章重难点知识点提示】 本章为司法考试最重要一章，几乎占法理学的六成分值。考生朋友应该熟练掌握以下知识点： 1．法的可诉性； 2．自由、正义与法的关系，及法的价值冲突的解决原理； 3．法的规范作用与法的作用的局限性； 4．法律规则的分类、法律原则与法律规则的区别及法律原则的适用条件； 5．法的正式渊源与非正式渊源的区别及当代中国的法源； 6．法的时间效力，特别是法的溯及力问题； 7．法律关系的分类，及法律事实。 8．法律责任的归结与免除，法律责任的竞合。 在以上知识点中，法的价值理论、法的作用的局限性、法律渊源理论为论述题的原理，考生朋友应该借助其它数据对其深入了解。 一 法的本质 （一）法的概念的争议1.争议焦点之间的关2.法律实证义1）基本主张义时没内说来实证义认为之间义要之间实然应之间联2）法律实证义关于分类实证义两个义权会实会实为义要会学现实义权定为义义学3.非实证义理论1）基本主张非实证义理论张义时内联2）非实证义关于分类非实证义内为个时会实权这个个联为标非实证义为两类内为义要传统理论为恶时为义综学马义学学于马义学不仅仅质归结为个认为质个层阶级会1.法的正式性。也叫做法的官方性、国国认国强证实为规现权关权认经关创法总权证实现实现会员自觉国强法总现类社会经为则测历阶则进2.法的阶级阶级阶级对会现国统阶级对这题应该应现统阶级统阶级内团个员个别这些个别简单统阶级况还时应统阶级阶级现统阶级统权统权3.法的社会由统阶级处会质条决定个会质条决定规则来这个义马义学认为：创应当虽然质条决定说处从属无论对经济础还对独为会现个是调为会规1．规1）针对对数2）针对规发为3）在其有效期限内针对样况2．法律调对仅仅们为开为单纯的内灵规德规调为调内3.法律调为单个为们为4．法与自然法则术规会规区别1）法不同于自然法则则是然现之间联思维动无关，蕴规化现2）法律不同于技术规术规调之间的关是规们产为则会规调之间的关违反会规会招来会惩罚术规为术规3）法律不同于其它社会规权为强会规习惯会规则们础过社会舆论传统团内的组织们内发权认会规1.公共权础权现国权来创这区别会规个权为基础强会规组织会团会现规内逻辑结2.制定或认创两会规义1.在一国权围内2.在民主法治国对样样3.近代以来虽国主权围内这讲国内类权义务为内会规权利义务关关导1.宗教、道德等社会规内对义务2.法作为会规不仅为会主设义务赋应权义务权紧连过这设为调们为会规关权关义务两国强为过证实现会规1.国强证实现实现并动国强为人拒绝履设义务时国强会现来况潜证实2.国强须着国强实规时规无无义国强运须严格规诉的规诉1.法律作为规们为规则从广义规规则原则图别规别过争议决别诉讼运2. 法的可诉有两层义1）可争讼性将为诉和辩护须规担当为人们争讼标2）可裁判性（可适用性）。法律能否用于裁判作为标断有无、有无续标仅仅义、义叙义无“死的法律”，至少也是不符合法律之形式完整性和功能健全性之要求的法律。我们径这样称为“损”。它们减损3．判断规属于从诉观为标导应稳关开1.规 凡社会规规为会规当然规规规则原则规则则规评预测强1）指引作用 指引作用，是指法（主要是法律规对为导对个为。规为为确定选择义务模对们为权对们为选择2）评评为人们对为评价标评对为。3）预测作 预测作们根预先估计们间将样为为从对为预测作对们为4）教育作用 教育作用，是指通过实对为产响对为。5）强强来制约违法为。强规证对违法为会虽然时须认识到无这会个1）人的因素 ①从社会调杂的会关会问题，还会规纪习综时选②从调围广为对为无为无法对出该为动观认识发这内东调控够调控为为无过调③从对法认识度来2）社会这个义创赖于观经济关应会条样为会规运3）法律的自身因素 ①法律是一种概括性规范，关为调为却态规态为时会现况个义②法律一旦成型就必然需要一定的稳频变动将导权这决定无盖千变时穷会变这时规对调会关现了时难以对会关会事进及时应处③法律是一种以语为载规义谓法对断与实断1）事实断是断关于实际断断是规断关于应该断2）客观实断观故对会断断具观3）法律作为规从发，的关于应该如为断规为断4）根据三段论规则断结论为断实过规实结论为断5）在法律的实过对实认总属于实断认实开证个证有无证证关断分类1）秩序 秩序之所以成为为：会统着统务就统对来说无疑质决定们会常结过变们状态结时会们着为为调这就要过立惯为础样为基础虽然础须为标从这个义上说现会还须义规2）自由 自由的定义学说众见尽统对来说没纠缠争议应当点律之间的关两点应该断恶标应当围这个围来设对个无禁我们说.在这个问题时及况当对这问题的学说。伤原则论一书密尔为为自为为。响者仅