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刑法总论 PAGE \* MERGEFORMAT138 刑法的基本原则 第一节 刑法的基本原则概述 第二节 罪刑法定原则 第三节 刑法面前人人平等原则 第四节 罪责刑相适应原则 第一节 刑法的基本原则概述 一、刑法基本原则的概念 刑法基本原则是指刑法本身具有的，贯穿全部刑法规范，体现我国刑事立法 与司法基本精神，指导和制约全部刑事立法和刑事司法过程的基本准则。 二、刑法基本原则的意义 刑法基本原则对刑事立法和刑事司法具有巨大的指导意义。 罪刑法定原则 第3条【罪刑法定原则】“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。” 一、罪刑法定原则的基本含义 ： （一）思想基础 罪刑法定原则是法治精神与社会主义法治理念在刑法领域的集中体现，可谓法治精神与法治理念在刑法中的另一表述。 1、基本含义 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。其本质在于限制国家刑罚权，保障国民权利。 2、思想渊源 ⑴三权分立学说体现了权力分立与制衡的思想 国家权力分为立法权、司法权与行政权，三者相互分立，相互制衡，以保证权力得到监督。从而为罪刑法定原则提供了思想渊源。 ⑵心里强制说认为，人是趋利避害的动物，如果事先规定什么行为成立犯罪以及所受到的处罚，可以促使行为人权衡犯罪所得的好处与受到的处罚，哪个更有利于自己，从而作出行为选择。 3、思想基础 ⑴民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或国民选举的代表（在我国，就是指全国人民代表大会及其常委会）以立法方式加以决定，即刑事立法体现国民的意志。 ⑵尊重人权主义（自由主义、国民预测可能性原则）：为了不限制国民的行为与创造欲望，事先规定犯罪与刑罚的内容，可以促使国民预测自己行为的法律效果，从而维护人权。 【注意】⑴刑法第3条，后半句的表述才是罪刑法定原则的内容，旨在突出刑法的人权保障机能，防止司法人员随意入罪；前半句的表述不是罪刑法定原则的内容，而旨在突出刑法的法益保护机能，防止司法人员随意出罪。 ⑵这里的“法”指刑法（刑法典、单行刑法），而不包括行政法及其它法律。立法解释、司法解释、指导性案例只是对刑法的解释。 （二）罪刑法定原则的基本内容 作为刑法的基本原则，罪行法定原则的内容贯穿刑法的立法、司法和执法过程，即罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约束司法者和执行者。 1、成文的罪行法定：排斥习惯法 习惯法虽能体现民意，但因不成文、缺乏明确表达，不能成为定罪的依据。但存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为依据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，而排除犯罪的成立。即将遵从习惯作为认定不具违法性认定可能性的依据，在犯罪论体系中出罪（不法但阻却责任）。 2、事前的罪行法定：禁止不利于被告人的溯及既往 只有行为当时有刑法规定该行为是犯罪，才能认定构成犯罪；若行为当时没有刑法规定该行为是犯罪，行为之后才有新法将其规定为犯罪，则不能适用行为之后刑法（事后法）认定其事前行为构成犯罪。亦即，禁止不利于被告人的事后法。但是，如果新法有利于被告人，则可以溯及既往适用新法。亦即，允许有利于被告人的事后法。 3、严格的罪刑法定：禁止不利于被告人的类推解释 类推解释由于超越了刑法条文的最大文义，超出了公民的预测可能性，而造设既有条文之外新的法律，故而不能依所类推解释的结论对行为定罪。但是，对于有利于被告人的类推解释，允许利于类推解释对行为出罪。 4、确定的罪刑法定：刑罚法规的适当 ⑴明确性 刑法的规定必须清楚、明了，不得有歧义，不得含糊不清。即要求刑法对犯罪及法律后果的规定必须明确；对犯罪的构成要件的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。 刑法的明确性具有相对性，即借助刑事立法与刑法理论的合力共同实现。只有当法律规定和理论都不能将刑法条文意义阐释清楚时，刑法条文才可能欠缺明确性。 明确性的实现与刑法条文字数的多少无关，与分则条文中罪状的规定模式无关，与司法解释是否合理无关。例如，刑法第232条只规定“故意杀人的”，没有详细规定故意杀人罪的定义。之所以采用简明罪状而没有详细描述，是因为没有必要，一般人都知道什么是故意杀人。 ⑵禁止处罚不当罚的行为 没有侵犯国家、社会或他人利益的行为，无论立法还是司法，都不允许将其作为犯罪行为加以处罚。刑法不能干涉国民生活的私领域，这是刑法谦抑性、补充性的要求。由于刑罚是最严厉的制裁措施，只有在其他法律已经无济于事、无法规制的情况下，才可以适用刑法，刑法的启动应当保持谦卑姿态。刑法是其他法律的补充法、保障法。 ⑶禁止绝对不定（期）刑 法定刑必须有特定的刑种与刑度。绝对不定刑，是指刑法条文只规定“犯……罪，判处刑罚”，不规定刑罚的种类；绝对不定期刑，