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PAGE36 / NUMPAGES36 民法学总论 华东政法大学 韩强 联系方式：jiangwu999@ 导论 民法学抽象的一般 第一节 民法是私法 §1.民法的高贵血统：两则法谚 民法乃万法之法：民法不仅为私法之母法，亦为全部近代法律之母法。 欲治法学必先治民法，欲治民法必先治罗马法：民法之历史渊源，以及在近代法律体系中的核心地位。 §2.私法与公法：法律体系的划分 乌尔比安的天才发现。近代学说上的区分标准：1、利益说；2、从属关系说；3、主体说；4、特别法规说。 二元划分的理论意义：合乎逻辑的法律体系（权利与权力） 二元划分的政治意义：促成政治国家与市民社会的分野 二元划分的法律意义：决定纠纷的法院管辖和救济程序 民法是私法 民法生长于、生存于市民社会：没有市民社会就没有民法 民法是商品经济原则的法律表现，并保障商品经济的自然运行 民法确认并保护私人权利，是人民用以对抗公权力的武器 对国民实施政治教育的是私法，决不是公法（耶林语） 民法的私法信条 私权神圣：私权受法律保障，非经公正的法律程序不得限制和剥夺。为权利而斗争，是权利人的义务（耶林语） 身份平等：主体资格平等。主体不得拥有低于他人的人格。必须以人为目的，不得以人为手段（康德语），自以为人，并以他人为人（黑格尔语） 意思自治和自己责任：源于理性人假设。私法领域贯彻平等和自决 诚实信用：对上述三原则的缓和，并填补法律漏洞。 民法的地位 民法是私法的基本法，但其精神统摄公法，是公权力合法性的源泉。 民法是部门法，但其地位实质上的高于其他部门法，是宪法背后具有统帅地位的“无冕之王”。 从拿破仑的两则名言，看私法一统天下的野心。 §3.民法的思维方法：法学方法论的一般 学会找到请求权基础：即支持一方当事人得向他方当事人有所主张的法律规范。 例题：某甲17周岁，以自己劳动收入为生。5月1日，致某乙开设的电脑商店选购电脑一台。店员丙与甲就电脑型号和价格达成一致，约定翌日交货。乙事后发现电脑价格过低，遂以甲为限制行为能力人为理由，拒绝交货。则甲向乙请求交货的请求权基础何在？ 解析：1、要约的效力（行为能力、要约生效要件）；2、承诺的效力（代理关系）；3、买卖合同的效力 法律适用的方法：涵摄 三段论推理的方法： 案件事实（S） 小前提 ＋ 法律规范要件（T） 大前提 ＝ 结论（R） 所谓涵摄：将具体的案件事实，置于法律规范要件之下，以获得一定的结论。 民法的解释：原因 民法中大量存在不确定性规范：公共秩序与善良风俗，重大事由，显失公平，重大误解，诚实信用，等价有偿，交易习惯等。 民法中存在大量概括性条款：法律行为违反公序良俗者无效；行使权利、履行义务，应依诚实信用的方法；故意以悖于善良风俗之方法加害于他人的，应负损害赔偿之责；交易中应尽必要的注意等。 民法解释的方法 文义解释 体系解释 历史解释 比较法上的解释 目的解释 合宪性解释 限制解释和扩张解释 法律漏洞与类推适用 法律漏洞：对于某一法律问题，法律应有规定，而未作规定者。 类推适用：民法规范间，原则上允许类推适用，此点区别于刑法所谓“罪行法定原则”。 例：《合同法》对于互易未作规定，可类推适用买卖合同一章之规定。 第二节 民法的概念 §1.何谓“民法”？ 民法是调整平等主体之间关系的法（区别于公法） 民法是调整平等主体之间人身关系的法 民法是调整平等主体之间财产关系的法 所谓平等主体 具有相同的主体资格，即权利能力：任何人均无权将其意志强加于他人。权利能力是法律意义上的人的本质属性（拉伦茨语） 传统的不平等身份关系基本消除：所谓“从身份到契约的演变”（梅因语） 范围包括：自然人，法人和其他组织。 根本上是私人，不代表公共利益，也不享有公权力。 所谓人身关系 何谓“人身”？主体资格的载体为人身。 人格关系：人之为人所必备的资格，无此资格则不为人。物质性人格要素和精神性人格要素 身份关系：现代民法之身份系以血缘、婚姻为纽带的社会联系中，当事人所处的特定地位。例外，荣誉身份、社员身份等。 所谓财产关系 何谓“财产”？在人身之外，能以金钱衡量，并能够为人所支配的物或权利 财产关系：以财产为媒介的人与人之间的社会联系 物权关系 债权关系 继承关系：现代民法无身份继承 知识产权关系：具有复合性 §2.民法的特别属性 权利本位：体现了对个人价值的尊崇、对市场制度的信心，对权力的提防。民法具有鲜明的人文主义特色。所谓现代民法“从权利本位向社会本