3法系的发展.pdf

法学绪论 三．世界主要法系及其发展 （一） 法系的概念； 在当代以民族—国家为基础的国际社会中，各国的法律虽然都是由本国立法 机构和其他具有立法权的机构制定的，具有国别性，但由于历史、文化、传 统、以及政治经济等原因，一些国家的法律制度具有历史上的渊源或相同的 形式、操作技术和运行模式，因此又可以归纳为几种不同类型的法律制度。 根据法律制度的历史渊源、法律形式、操作技术及运行模式，对现有和历史 上的各种法律制度所做的分类就是法系。 Legal System，Legal Family, Legal Tradition，就是指具有相同历史传统、形 式、技术和运行模式的法律制度构成的“法律家族”、“法律体系”，即“法 系”。 分类的标准：1）历史渊源；2）法律形式；3）法律技术；4）法律程序；5） 法律概念；6）法官的作用；也有人认为应当按照政治制度、经济基础和文 化传统进行划分。 当代最主要的两类法系是大陆法系和普通法系。 ? 大陆法系(continental legal system)又称民法法系(civil law system)、罗 马法系、罗马日尔曼法系、成文法系(written law, codified law)，主要 包括法国、德国、意大利、荷兰、西班牙、葡萄牙等欧洲大陆的国 家，以及拉丁美洲、亚洲和非洲的不少国家都采用大陆法系。 ? 普通法系(common law system)又称英美法系(Anglo-American legal system)、英国法系、判例法系(case law)、不成文法系，主要包括英 国、美国、澳大利亚、加拿大、新西兰，以及其他英语国家和地区 的法律制度。 此外还有宗教法系（伊斯兰法系、希伯来法系）；印度法系、“社会主义法系”、 “中华法系”、混合法系（苏格兰、魁北克、路易斯安那、南非、印度等）。 （二）大陆法系的发展 大陆法系是历史上最为古老、传播最广的法系。它发源于古罗马。德国著名的法 学家耶林说：“罗马帝国曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教，第三 次以法律。武力因罗马帝国的灭亡而消亡，宗教随人民思想觉悟的提高、科学的 发展而缩小了影响，惟有法律征服世界是最为持久的征服。” 罗马法是民法法系的渊源之一，但并非惟一的渊源。 Merryman 教授认为：民法法系的渊源（Souse）包括：罗马法、教会法、 商人法、欧洲革命、法律科学（Pandectae，潘德克顿学派）。 罗马法的产生与发展： 罗马人曾是希腊人的虔诚的学生，但在法律方面他们却是老师。在他们手 中，法律第一次完全变成了科学的主题，他们从法律原材料的具体案件和 细碎规则中提炼出原则，并精心构成了一个理论体系。一位法学家可以通 过对两三项原则的组合创造出新的原则，并且由此创造出新的规则。原则 体系与规则之间的区别可以说类似于字母拼写文字与象形文字间的区别。 （尼古拉斯） 在第一个阶段：罗马法是罗马城以及后来的罗马帝国的法。 在第二个阶段：罗马法成为整个欧洲的共同的法律宝库、共同法。 我们所说的罗马法主要是指私法。 王政时期 （Regal Period， Monarchy ）：前 753 年——510 年，七王时期，大 约 250 年 共和时期：前 510 年——前 27 年: 公元前 509，最后一个王（塔尔奎尼?苏克布）Targuin 被驱逐。百人团会 议决定选举两个执政官，取代王。 这一时期宪政的形成是从三大要素出现而开始：执政官、元老院和民众大 会。 1. 执政官（Consules，Magistratus）：王权的接班人。两位执政官取代国 王。1）相互制约，一位可以否定另一位；2）任职的时间仅为 1