2009司法考试刑法部新分选择题解析.docVIP

(2009) 　　4.甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的？（　） 　　A.属于正当防卫 　　B.属于紧急避险 　　C.构成抢夺罪 　　D.构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪 　　答案：B 　　解析：本题考核紧急避险。 　　紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小的法益造成损害的行为。紧急避险的本质是避免现实危险，保护较大法益。关于权衡权益的大小，一般来说，人身权利大于财产权利，人身权利中的生命权重于其他人身权利。本题中，甲的生命权重于丙的财产权以及身体权，甲为避免乙的追杀，不得已给丙造成损害，属于紧急避险。故排除ACD，本题正确答案为B项。 　　5.甲???父仇欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪池的，不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的？（　） 　　A.甲不成立故意伤害罪 　　B.甲成立故意伤害罪中止 　　C.甲的行为具有正当性 　　D.甲成立故意伤害罪未遂（不能犯） 　　答案：B 　　解析：本题考核犯罪中止 　　我国刑法并没有规定复仇行为是正当行为，甲的行为属于犯罪行为，成立故意伤害罪，排除AC. 　　犯罪中止的本质是“能达目的而不欲”；犯罪未遂的本质是“欲达目的而不能”。本题中，甲在实施犯罪过程中虽然遇到意志以外的障碍，但该障碍并不足以将其行为停止下来，甲完全可以继续实施伤害行为，但甲松开了乙，这种行为应认定为甲出于自己内心的考虑放弃犯罪，故成立犯罪中止。排除D项，本题的正确答案为B. 　　6.关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？（　） 　　A.甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯 　　B.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯 　　C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯 　　D.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯 　　答案：D 　　解析：本题考核教唆犯。 　　A项中，被教唆的人在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担刑事责任。故A项说法错误，甲不构成抢夺罪的教唆犯，属于强奸罪的教唆未遂。 　　教唆犯也可以是实行犯。例如：甲教唆乙抢劫，甲同样也实施了抢劫行为，此种情况下，甲既是教唆犯，也是实行犯。因此，B项错误。 　　在刑法分则中，某些教唆行为直接按照犯罪实行行为处理，直接依据刑法分则的规定定罪，不再适用刑法总则关于教唆犯的规定。B项中的“教唆他人吸食、注射毒品的”应该按照《刑法》第353条的规定直接定罪处罚，而不能再按照刑法总则关于教唆犯的规定来认定。因此，C项错误。 　　D项中，对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的主次作用来处罚。如果起主要作用，就按主犯处罚；如果起次要作用，就按从犯处罚。所以“有的教唆犯是主犯”的说法正确。根据刑法规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯，其中起辅助作用的犯罪分子，通常就是指帮助犯，所以D项后半句也是正确的，故D项说法正确。 　　7.甲、乙共谋行抢。甲在偏僻巷道的出口望风，乙将路人丙的书包（内有现金一万元）一把夺下转身奔逃，丙随后追赶，欲夺回书包。甲在丙跑过巷道口时突然伸腿将丙绊倒，丙倒地后摔成轻伤，甲、乙乘机逃脱。甲、乙的行为构成何罪？（　） 　　A.甲、乙均构成抢夺罪 　　B.甲、乙均构成抢劫罪 　　C.甲构成抢劫罪，乙构成抢夺罪 　　D.甲构成故意伤害罪，乙构成抢夺罪 　　答案：C 　　解析：本题考核共同犯罪的认定。 　　本题“甲、乙共谋行抢”，并没有明确说明是共谋抢劫，故不能以共同抢劫作为判断标准。甲乙二人没有形成抢劫的共同故意，此时认定为抢夺的共同故意更合适，属于共犯中“过限行为”，也就是说甲属于在共同抢夺中单独使用暴力转化为抢劫罪的情况，乙没有使用暴力的共同故意，仍属抢夺罪。故本题的正确答案为C项。 　　8.为谋财绑架他人的，在下列哪一种情形下不应当判处死刑？（　） 　　A.甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的 　　B.乙杀死人质后隐瞒事实真相向人质亲友勒索赎金10万元的 　　C.丙绑架人质后害怕罪行败露杀人灭口的 　　D.丁控制人质时因捆绑太紧过失致被害人死亡的 　　答案：A 　　解析：本题考核死刑在绑架罪中的适用。 　　《刑法》第239条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 　　犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。 　　以勒