2012年第十期视频直新播讲义—常见问题释疑之刑法总论(五).docVIP

  办公室：北京市海淀区中关村南大街乙12号天作国际大厦1号楼B座1101室 全国专业服务热线：4007701818  PAGE \* MERGEFORMAT 7 犯罪论（三） 考点一：期待可能性 期待可能性：是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施适法行为。期待可能性的基本理论是建立在法律不强人所难的观念上的。例如《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条就是期待可能性的具体应用 （没有期待可能性就不构成犯罪，期待可能性不强则构成犯罪但可以减轻处罚） 案例1：犯罪后指使他人作伪证案 案例2：被拐卖的已婚妇女被迫与他人形成事实婚姻案 案例3：广东许霆案 考点二：正当防卫★★★ 正当防卫，是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在???行的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为 一、正当防卫的成立条件（5个条件缺一不可） （一）防卫意图；即主观上要有正当化意图：必须具有保护国家、公共利益、本人或其他人的人身、财产或者其他权利免受正在进行的不法侵害的目的 特别注意：以下几种情况由于缺乏正当化的意图，不成立正当防卫 1，防卫挑拨。 2，互相斗殴。 3，偶然防卫。（主客观不统一） 案例1：强奸女小偷 案例2：报复杀人案 （二）防卫起因；即必须存在不法侵害，但是不法侵害并非要求一定是犯罪行为。注意以下几点： 1，精神病人与未成年人的侵害，虽然不是犯罪，但是属于不法侵害 2，针对单纯的动物侵害反击行为不是正当防卫，但是在把动物作为犯罪工具的情形下，就可以成立正当防卫 案例：放狗咬人、打人案 3，假想防卫：如果没有发生不法侵害，行为人误以为发生了不法侵害，采取了正当防卫行为的情形。 特别：假想防卫不是正当防卫，通常按照过失处理；如果没有过失的，则按照意外事件处理。 案例：楼道抓小偷案 （三）防卫时间：正当防卫必须发生在不法侵害正在进行时，否则就是防卫不适时，要注意以下几个方面： 1，开始时间：采用危险面临说：只有面临危险才能进行正当防卫。一般来说：对犯罪预备一般不得进行正当防卫。 案例1：养狗杀人案 案例2：入室杀人案 2，结束时间，采取危险排除理论：只要法益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁中，或者说不法侵害已经不可能继续，就认为不法侵害已经结束 通常表现：①不法侵害人已经被制服，或者不法侵害人已经丧失了侵害能力；②不法侵害人已经自动中止不法侵害；③不法侵害人实施完毕后已经逃离现场 特别例外：在财产违法性犯罪中，行为人虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实施正当防卫 案例：张三追小偷案 3，预先安装防卫装置。在不法侵害发生时，装置起到了制止不法侵害的作用，认为成立正当防卫（通说采取防卫效果发生时） 案例：安装电网防盗案 4，防卫不适时，指不法侵害尚未开始或者已经结束时，所进行的防卫。包括事先防卫和事后防卫，防卫不适时不是正当防卫 案例1：吵架杀人案 案例2：救人杀人案 （四）防卫对象，只能对不法侵害人本人进行防卫，不得针对不法侵害人以外的人。防卫的对象并非不法侵害人，包括两种情况： 1，明知第三人不是不法侵害人的同伙 ：以故意犯罪处理，不构成正当防卫 案例：打李四老婆案 2，误把第三人当成同伙：成立假想防卫，肯定不成立正当防卫 案例：方言方语劝架案 （五）防卫限度，正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损失 二、防卫过当 符合正当防卫的前四个要件而不具备第五个要件是防卫过当，防卫过当在主观上一般是过失。防卫过当应当负刑事责任，但应减轻或免除处罚 三、特殊防卫 刑法第20条：对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 实质条件判断：严重危及人身安全的暴力犯罪。注意：并非列举的那几种犯罪，比如劫持航空器犯罪，抢劫枪支、弹药罪、放火罪等等都可以进行特殊防卫；即使是列举的几种犯罪，但没有严重危及人身安全，则不得进行特殊防卫。 案例1：灌酒抢劫案 案例2：邓玉娇刺官案 真题演练： 1，甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：（2008-2-93） A.甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防