2刑法学概述 第三节新.pptVIP

有必要提前说明的几个概念： ;“但书”通常是三种情况： ①条文后部文字的内容是对前面部分的规定说明。如第13条犯罪概念在规定什么是犯罪后，但书规定“但是情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。”即是指不犯罪与前面规定内容完全相反。 ②条文后部的规定是前面规定的例外。如65条对构成累犯条件规定以外，又规定：“但是过失犯罪除外”，即说明过失犯罪排除在累犯之外。 ③条文后部的内容是对前部内容在适用上的限制。如73条对判处拘役刑的缓刑考验期的规定，前部条文规定了缓刑的考验期为原判刑期以上一年以下的规定，但书则规定，但是不能少于二个月的最低刑期。 ;“自由刑”和“生命形” “自由刑”相对于“生命刑”而言，是刑法学理论上对刑罚种类的一种分类方法。意为剥夺自由权利的刑罚。现代意义上还包括限制自由权利的刑罚。在我国刑法中的自由刑包括拘役和管制、有期徒刑、无期徒刑。 “生命刑”即是指剥夺生命的刑罚方法，即死刑。 “法定刑”与“宣告刑” “法定刑”是“宣告刑”的对称，是指是指刑法分则条文对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类（刑种——刑罚种类）和刑罚幅度（刑度——刑罚的尺度）。它是法定的量刑标准，审判人员不能随意改变它的规定，只能在规定的范围内选择适用。 “宣告刑”是“法定刑”的对称，是指人民法院根据犯罪人的具体罪行的危害程度，决定对其执行的具体刑罚，包括决定执行的刑种和刑度。;第五版 系第三章刑法的效力范围第二版系第三节 刑法的适用范围 ;;2、刑法空间效力的原则 （1）属地原则。也称为属地主义、地域原则、领土原则、领域主义。 标准：以刑法效力应以一国领域（也有称以犯罪所在地）为标准。 凡在本国领域内犯罪的，不问犯罪人或者受害人是本国人还是外国人，也不问被侵害的是本国的还是外国的利益，都适用本国刑法。反之，在本国领域外犯罪的，不论本国人还是外国人都不适用本国刑法。 属地原则的缺陷：（a）不利于维护国家主权（为何？）；（b）由于犯罪地认定不一，发生纠纷很难解决。 补救：必须以其他原则补充之。 ;（2）属人原则。也称为国籍原则、属人主义、积极国民主义。 标准：以刑法的效力范围应以犯罪人的国籍为标准。 凡本国人犯罪，不问是在本国领域内还是本国领域外，也不问被侵害的是本国还是外国国家或公民的利益，都适用本国法。 反之，外国人即使在本国领域内犯罪，侵害本国国家公民利益的，也不适用本国刑法。 属人（国籍）原则的缺陷 ：（a）违背了国家主权原则（为何？）；（b）实践中不仅不能完全现实（为何？）。 补救：以其他原则来补充，或者对领域外犯罪的本国人适用本国法设有一定的条件，即只对某几种严重的犯罪才适用本国法。 ;目前对国籍原则的解释可分为二种： 一是对领域外的本国人行使管辖权的称为“被告人国籍原则”，这是国籍原则的原本的基本的内容，是以实施犯罪的人的国籍为标准，凡本国公民犯罪，无论在域内或域外，都适用本国法，反之则不适用； 二是根据受害人是本国国民而对在域外犯罪的外国人行使管辖权称为“被害人国籍原则”即只要受害人是本国人，即可适用本国刑法。反之，则不适用。（该种解释最终形成新的空间效力原则——保护原则）;（3）保护原则。亦称保护主义、自卫原则、消极的国民主义、安全原则。 标准：以刑法的效力应以绝对保护本国利益为标准。 凡是侵犯本国国家和公民利益的犯罪不问犯罪人是本国人还是外国人，也不问犯罪地在本国领域内还是本国领域外，都适用本国刑法。 保护原则的不足：适用上有一定的困难（为何？）。 补救：一是为保护国民利益，多数国家不限制犯罪种类，但规定该行为不仅依照本国法，而且犯罪地法也认为是犯罪的，才能适用本国刑法。 二是限制在本国领域外，侵害到本国国家安全或重大利益的某些犯罪，才适用本国刑法。 ;（4）普遍管辖原则。也称为世界原则、主义等。 标准：刑法的效力应以维护各国共同利益为标准。 不问犯罪人的国籍、也不问犯罪地在何处、也不问侵犯的是哪一个国家或公民的利益。凡发生国际条约所规定的侵害各国共同利益的犯罪均有权根据本国的刑法加以惩罚。 普遍管辖原则的缺陷：适用范围很窄（为何？） 补救：只能作为空间效力原则的补充原则。 注意：在该原则的含义上宣称惩罚的是“侵害各国共同利益”的犯罪，但实际的意义，仍然是为维护本国的利益。 ;（5）折中原则。亦称为折中主义、结合原则、混合主义。 标准：以属地原则为基础，以属人原则、保护原则为补充。 凡是在本国领域内犯罪的不问是本国人还是外国人，都适用本国刑法，本国人或外国人在本国领域外侵犯本国国家或公民利益，在一定条件下，也适用本国刑法。;;根据国际惯例和刑法第6条第2款规定，可以适用我国刑法管辖 ： （1）悬挂我国国旗