商法 第一二章新.pptVIP

第一章 商法导论;本章内容结构：;【推荐论文】;7.李康宁：《论民法与商法的理性品格》，载《理论与现代化》2003年第1期。 8.赵万一：《论民商法价值取向的异同及其对我国民商法立法的影响》，载《法学论坛》2003年第18卷第6期。 9.石少侠：《我国应实行实质商法主义的民商分立——兼论我国的商事立法模式》，载《法制与社会发展》2003年第5期。 10.徐学鹿：《以科学发展观思考商法、民法的关系》，载《甘肃社会科学》2005年第4期。 11.徐学鹿：《论我国商法的现代化》，载《山东法学》1999年第2期。 12.范健：《略论商法的时代价值》，载《南京大学学报》2002年第3期。 13.余能斌：《我国“民商合一”立法借鉴的新选择——由〈俄罗斯民法典〉引出的思考》，载《当代法学》2006年第1期。;第一节 商法概述 ;一、商的概念;商事的范围;结论： ;二、商法的概念;商法的界定 客观意义的商法 站在法律行为的角度来界定商法，是指商法以商行为为中心来构造商法典，认为商法调整的是各种商行为，商法实际上是商行为法。 主观意义的商法 站在权利主体的角度来界定商法，是指以商人为中心来构造商法典，认为商法并非是调整商行为的法律，而是调整商人地位的法律，商法实际上是商人法。 折中意义的商法 纯粹客观意义上的和主观意义上的商法从来就不曾真正存在过。商法实际上既要对商人的地位作出规范和调整，也要对商行为的种类和效力作出调整。; ① 古代商法 中世纪商法 近代商法 现代商法 ② 大陆法系商法 英美法系商法 ③ 形式意义上的商法 实质意义上的商法 ④ 广义商法 狭义商法 ⑤ 商事主体法 商事行为法;四、商法的调整对象——商事关系;五、商法与其他部门法的关系;第二节 商法的历史发展 ;“商法的形成实质上来自于实践，它们的系统化过程不是由于民法学者的传播，而是由于其推行者的努力。” ——[法]丹尼斯·特伦 哪里有贸易，哪里就有法律。 ——拉丁格言;一、古代商法;二、中世纪的商法 （公元11世纪——公元16世纪）;中世纪商法的特点;三、近代商法;近代商法的特点;四、现代商法;我的光荣不在于打胜了四十几个战役，滑铁卢会摧毁那么多的胜利…… 但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。;2.德国 1861年，《普通商法典》（旧商法），是采用法国立法例，即客观主义原则。 1897年，《德国商法典》（新商法）。 德国新商法与旧商法有本质区别，同样也区别于法国商法。不同之处在于它采用主观主义原则，以商人观念为基础，这和法国商法采用客观主义原则，以商行为观念为基础是不同的。因此开创了德国商法法系。;3.日本 1890年旧商法典，请德国人赫尔曼·洛斯莱尔（Herrmann Rosler）仿法国商法起草，但其内容主要属于德国商法法系。 1899年新商法典，其体系和内容都与德国商法典相同，属于德国商法法系。;4.英国和美国 英美法系商法的特点是商事习惯法、判例法和商事成文法并存。英美商法起源于英国法，它开始是以习惯法和判例法为其法律渊源，这是和大陆法的主要区别。到19世纪中叶后，一批商事成文法相继在英国诞生。 美国法律在传统上承袭了英国法律，采用习惯法和判例法。 1952年《美国统一商法典》。;5.中国 中国近代的商事法不是由古代封建社会发展而来的，而是近代资本主义商品经济发展的产物。 清政府：1904年《公司律》、《商人通律》，1906年《破产律》，1908年《大清商律草案》。 民国政府：《中华民国商律》、《公司条例》《商人通例》等。 从历史角度来看，德国商法对中国商法的影响最大，我国商法因此属于大陆法系的立法体例。;现代商法的特点;五、商法产生的原因及现代商法的发展趋势;学界观点：现代商法的发展趋势;第三节 商法的基本特点与原则;它山之石：商法的特征;二、商法的原则;1、依法自由行使权利原则 2、商事主体意思自治原则 3、诚实信用原则 4、合法原则 5、尊重公共利益、公序良俗原则 6、鼓励交易原则 7、保障交易便捷原则 8、维护交易安全原则 ;诚实信用原则;安全至上兼顾效率原则 ;效益至上兼顾公平原则 1.公平原则 徐国栋教授在《民法基本原则解释——成文法局限性之克服》（1992年政法版）一书中讲到： “公平是民商法的精神，尽管民商法的各种规定千头万绪，复杂万端，如果要对其一言以蔽之的说明，必须用得着‘公平’二字。舍却公平，民商法将不成其为民商法。” 2.效益原则 在市场经济条件下，如何使资源的利用达到最大化，不仅是经济学的