刑法总论复习汇总.的王健.doc

第一章 刑法概说 第一节 刑法的概念、渊源与分类 一、刑法的概念 刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范。（实体法、子法、强行法、公法、固有法、司法法） 二、刑法的渊源 第一是刑法典，我国现行刑法是1997年颁布《中华人民共和国刑法》。 第二是单行刑法。 第三是附属刑法，即附带于民法、经济法、行政法、等非刑事法律中的罪行规范。 第四是民族自治地方的省级人民代表大会根据当地的政治经济文化等特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充。 三、刑法的分类（略） 第二节 刑法的性质、机能与目的 一、刑法的性质 1、规制内容的特殊性；2、制裁手段的严厉性；3.法益保护的广泛性；4、处罚范围的不完整性；5、法律部门的补充性。 二、刑法的机能 刑法的任务是保护法益，保护方法是禁止和惩罚。一般认为，刑法的机能有：行为规制技能；法益保护机能；人权保障机能。 三、刑法的目的 根据刑法第2条规定，刑法的目的可以概括为法益保护。 第四节 刑法规范与刑法解释 一、刑法规范 1、概念：以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范，就是刑法规范，也称刑罚规范。 2、分类：完备刑法和空白刑法。 二、刑法体系（略） 三、刑法解释 1、指导原则：法益保护，自由保障。 2、解释意义：有助于人们正确理解刑法规范的含义与精神；有利于实施；有利于克服刑法表达的缺陷；有利于刑法的完善与发展。 3、刑法解释的种类：立法解释、司法解释、学理解释。 4解释方法：根据罪刑法定原则，文理解释（先决）和目的解释（后决）是刑法解释的决定方法。 第二章 刑法的基本原则 第一节 刑法的基本原则概述 一、刑法基本原则的概念 刑法的基本原则是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。 二、刑法的基本原则 1、我国刑法的基本原则：罪刑法定；平等适用刑法；罪行相适应。 2、部分学者关于刑法基本原则的探讨：罪刑法定、法益保护、责任主义（张明楷）。 第二节 罪刑法定原则 一、概念及思想基础 1、概念：罪刑法定原则的基本概念是，“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。 2、思想基础：民主主义和尊重人权主义。 二、罪刑法定的基本内容 1、形式的侧面，即罪刑法定的传统内容：法律主义（规定犯罪及其后果的法律必须是成文法律，法官只能根据成文法定罪量刑）、禁止事后法、禁止类推解释、禁止绝对不定期刑。 2、实质的侧面：刑罚法规的明确性原则；内容的适正原则。其主要目的是限制立法权，反对恶法亦法的法治表现。 三、罪刑法定原则的具体体现 1、罪刑法定与类推解释（略） 2、罪刑法定与判断方法：在判断犯罪构成符合性时，应以法定犯罪构成为大前提，具体事实为小前提，从而得出正确结论。（注意，倒置的三段论不违反罪刑法定） 第三节 法益保护原则 一、法益的概念 法益即法律规定和保障的人应享有的利益。 二、法益保护对刑事立法和刑事司法的要求（略） 本章重点法条梳理：刑法第3条规定：“法律明文规定为犯罪的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行的，不得定罪处刑。” 第三章 刑法的适用范围 第一节 刑法的空间适用范围 一、对国内犯的适用：属地管辖原则（属地是指在中华人民共和国境内和境外的中国航空器或船舶） 二、对国外犯的适用：属人管辖原则；保护管辖原则（糯康案）；普遍管辖原则。 第二节 刑法的时间适用范围 三、适用原则：从旧兼从轻原则。 本章重点法条梳理：刑法第6条第1款：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有规定的以外，都适用本法。”刑法第11条规定：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决。” 第四章 犯罪概说 第一节 犯罪的一般概念 一、犯罪的一般定义 依据法律应当受刑法处罚的危害社会的行为都是犯罪。 二、犯罪的基本特征 1、严重的社会危害性（法益侵害性或违法性）：行为对法益的侵犯包括对法益的侵害性与威胁（危险性）。通论认为，社会危害性是由客观危害与主观恶性构成的。 2、非难可能性（可责性）：这既是人权保障的机能决定的，也是刑法的性质和目的决定的。 第二节 犯罪的基本分类 一、理论分类 重罪与轻罪；形式犯与实质犯；自然犯与法定犯（自然犯是指不借助法律便可认识的犯罪）等。 二、法定分类 国事犯罪与普通犯罪；自然人犯罪与单位犯罪；身份犯与非身份犯；亲告罪与非亲告罪（亲自告诉才处理）；基本犯、加重犯和减轻犯。 第三节 犯罪的基本条件 一、犯罪成立条件概说 1、传统刑法理论将犯罪的基本特征概括为社会危害性、刑事违法性与应受刑罚性三个特征。 2、犯罪构成的机能：它为区分罪与非罪提供了标准（人权保障机能）；为区分此罪或彼罪提供了标准（犯罪个别化机能）；为区分一罪或数罪提供了区分标准（罪数区分机能）；为区分重罪或轻罪提供了标准（罪行评价机能）。