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刑法第七章回避的
第七章 回避 知识结构: 一、回避概述 二、回避的适用人员和理由(重点、难点) 三、回避的程序(重点) 一、回避概述 (一)含义 是指侦查人员、检察人员和审判人员等,因与案件或案件当事人具有某种利害关系或其他特殊关系,可能影响刑事案件的公正处理,而不得参加对该案件进行的诉讼活动的一项诉讼制度。 (二)理论基础——程序正义:中立原则 1.与自身有关的人不应该是法官 2.结果中不应含有纠纷解决者个人利益 3.纠纷解决者不应支持或者反对某一方的偏见 ——(美)戈尔丁著:《法律哲学》,三联书店出版社,第240页 (三)种类 标准:回避的启动方式不同 1.自行回避:是指侦查人员、检察人员和审判人员等在诉讼过程中遇有法定回避情形时,自行主动地要求退出刑事诉讼活动。 2.申请回避:是指当事人及其法定代理人认为侦查人员、检察人员和审判人员等具有法定回避情形,而向他们所在的机关提出申请,要求他们回避。 3.指令回避:是指侦查人员、检察人员和审判人员等遇有法定回避情形而没有自行回避,当事人及其法定代理人也没有申请回避,法院、检察机关、公安机关等有关组织或行政负责人有权作出决定,令其退出诉讼活动。 【案例:顾某回避案】 某法院审理一起诈骗案,审理该案的法官之一顾某,是被告人邓某的表哥。与顾某一同审理该案的法官向院长反映了这一情况,院长作出了要求顾某回避的决定。邓某对此十分不满,声称申请回避是他的权利,没有他的申请就由法院自行决定有关人员的回避是不合法的。 【问题】邓某的看法是否正确?为什么? 二、回避的适用人员和理由 (一)回避的适用人员 1.侦查人员(大公安) 2.检察人员 3.审判人员 4.书记员(记录人) 5.翻译人员 6.鉴定人 7.人民检察院的司法警察 8.执行人员 【法条链接】 《刑事诉讼法》第28条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:” 第31条规定:“本法第二十八条、第二十九条、第三十条的规定也适用于书记员、翻译人员和鉴定人。” 《高检规则》第31条 《公安部规定》第32条 (二)回避的理由 1.是本案的当事人或当事人的近亲属 (1)《刑事诉讼法》第82条第(六)项规定:“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。 ” (2)《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》(以下简称《高法回避规定》,2000年1月31日)第1条第(一)项规定:“是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的;” 2.本人或者他的近亲属和本案有利害关系的; 3.担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的; 4.与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的; 5.与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。 6. 接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托的人。 《高法回避规定》第二条: (1)未经批准,私下会见本案一方当事人及其代理人、辩护人的; (2)为本案当事人推荐、介绍代理人、辩护人,或者为律师、其他人员介绍办理该案件的; (3)接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益,或者要求当事人及其委托的人报销费用的; (4)接受本案当事人及其委托的人的宴请,或者参加由其支付费用的各项活动的; (5)向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品,或者接受当事人及其委托的人在购买商品、装修住房以及其他方面给予的好处的。 7.任职回避 (1)《高检规则》第29条规定:“参加过本案侦查的侦查人员,如果调至人民检察院工作,不得担任本案的检察人员。”(适用检察人员) (2)《高法解释》第31条第一款规定:“参加过本案侦查、起诉的侦查、检察人员,如果调至人民法院工作,不得担任本案的审判人员。”(适用审判人员) (3)《高法解释》第31条第二款规定:“凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员,不得再参与本案其他程序的审判。” (4)《高法回避规定》第四条规定:“审判人员及法院其他工作人员离任二年内,担任诉讼代理人或者辩护人的,人民法院不予准许;审判人员及法
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