厦门大学2014商法值呢点.doc

一、题型与分值 名词解释：4*5分 不定项选择：5*6分（不定项相关内容在教材有限责任公司一章，除第四节外，） 简答：2*10分 论述：1*30分 二、范围 名词解释 1、商法 商法又称商事法，指商事关系的法律规范的总称。以营利为目的而设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人股票是股份有限公司在筹集资本时向出资人发行的股份凭证,代表着其持有者对股份公司的所有权。是指依法成立并具备一定的组织形式, 以营利为目的, 专门从事商业生产经营活动和商业服务的经济1.概念：商法的基本原则，是指贯穿于商法之中、构成商法基础、反映商法本质特征、体现商法价值和宗旨的根本准则。 2.内容： （1）原则即商事交易主体在从事商事交易活动时应讲求诚实，诺守信用，以真诚善意的方式从事交易活动，行使权利，履行义务。（3）交易便捷原则 各国立法都将商事交易简便、迅速、快捷作为商事立法的一个重要原则，并将其贯穿于各具体商事法规和商事惯例的全部内容之中。该原则的主要内容有： ①②采取短期时效。一方面，交易便捷要求通过定型的交易以提高交易速度，简化交易程序，加快商品和货币的流转速度，从而提高经济效益；另一方面，交易便捷还要求交易行为所产生的请求权时效期间的缩短，即短期时效。②规范格式合同，促进交易便捷。格式合同简化了交易的程序，节省了缔约的成本。 （4）保交易安全原则 所谓鼓励交易，是指商法通过一系列的制度设计和制度安排，鼓励商事主体积极从事商事交易活动，并确保其交易活动的安全。其具体内容主要有： ① ②强化公示制度，增加交易的透明度。公示主义，是指商事主体依照商法规定从事商事交易活动时，应当公开交易中公众应当知晓的重要事项，以增强市场的透明度。 ③以交易当事人行为的外观为准去认定其行为所产生的法律效果③强化法律责任，保护交易相对人安全。 2、商行为的法律特征及分类 商行为，是指商主体从事的以营利为目的的营业性行为，商行为作为一种营业性行为，具有区别与一般民事行为的法律特征。 1、商行为是以营利为目的而实施的行为。 商行为的营利性主要着眼于行为的目标，而不在于行为的结果。因此行为的结果是否盈利不能成为判断商行为成立与否的标准。 2、商行为是一种经营性行为。 经营性是指行为人的营利行为具有反复性、不间断性和计划性的特点，他表示主体至少在一段时间内连续不断的从事某种性质相同的营利活动，因而具有职业性。经营性行为的要素：以营利为目的；反复性；不间断性；计划性。 3、商行为本质上是具有商行为能力的主体从事的营利性行为。 某一主体要从事严格意义上的商行为，就必须具有特定的商行为能力。 4、商行为是体现上市交易特点的行为。 商事交易是一种追求最大限度的经济利益和经济效益的活动。这一特征主要表现为： （1）商行为是与风险和风险防范紧密相连的行为； （2）商行为是保密性与公开性并存的行为； （3）商行为是重视商事效率的行为。 3、商业登记的法律效力 1、创设效力。商业登记是商主体取得主体资格的必经程序，具有创设商主体的法律效力。商业登记是获得商事经营资格即商事权利能力和商事行为能力的前提条件。 2、公信效力。商业登记具有公法性，商业登记及公告的内容被法律赋予公信力，是维护商业登记制度的权威性所必需的。商业登记的公信效力主要体现在以下方面： 一是依法登记的事项应该认定为商主体有关情况的记载，即使真实的情况与所进行的登记不符，也应以登记为主。 二是已登记的事项对于第三人有对抗的效力，即使登记的事项不实，当事人不得以登记不实为由对抗第三人、 3、登记事项的特殊效力。 （1）商业名称经登记，商主体获得名称权，对于已登记的名称获得独占的专有权。 （2）住所登记具有决定管辖权、决定债务履行地的效力，在涉外法律关系的法律使用中也具有法律意义。 （3）商事主体类型登记，规定了投资者的责任形式，有限公司或股份公司的股东以其认缴的出资额为限对公司的债务承担有限责任，合伙企业、个人独资企业的投资者及分支机构的投资者对所投资的企业的债务承担无限责任、 （4）公司法定代表人或非法人经济负责人的登记决定了组织对外代表权的行使。 （5）经营范围的登记确定了商主体的营业范围，商主体应该在核准的营业范围内从事经营活动。 （6）营业期限的登记决定了企业经营期限届满时，如未经依照法定程序续期，企业应当解散，并组织清算。 4、公司法人人格否认制度 1. 概念：公司人格否认，又称揭开公司面纱，即在承认公司具有法人人格的前提下，在特定法律关系中对公司人格及股东有限责任加以否认，以规制股东不当利用公司人格及股东有限责任，保护公司债权人利益及社会公共利益。本质上，公司法人格否认是否认公司与股东之间的人格相互独立性。当两者的人格相互独立型被打破后，根据不同的情形，股东需