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第二章 刑法的基本原则
第一节、刑法基本原则的概述
刑法的基本原则,是指刑法所特有的、指导和制约刑事立法、刑事司法和刑罚执行活动的准则。具有全局性和根本性意义,是刑法学的灵魂。
; 在刑法的发展史上,针对封建社会刑法的罪刑擅断、等级森严和刑罚残酷的特点,一些先进的资产阶级法学家提出了罪刑法定主义、罪刑等价主义和刑罚人道主义的主张。这些主张在资产阶级刑法中不同程度地得到了体现,因而被称之为资产阶级刑法的三大原则。
我国《刑法》规定了三大基本原则:即罪刑法定原则、刑法适用人人平等原则和罪责刑相适应原则。;成都九孔桥; 2013年2月28日,一猛女在成都九眼桥将路边一过路男子按倒后脱掉裤子,猛的坐了上去。男子在反抗了一阵后最终屈服,女子强暴后脸红红地提上裤子,沿着九眼桥横穿马路离开--网络称之??“成都桥震门”事件。
后九眼桥附近出现三三两两的男子蹲守,继而有逾千男子席地而坐,振臂高呼“姐姐你快回来”。场面一度失控,据悉成都警方已增派警力维持秩序。
问:该名女子是否构成强奸罪?;【法律链接】第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共场所当众强奸妇女的;
(四)二人以上轮奸的;
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。;第二节 罪刑法定原则
一、罪刑法定原则的概念和沿革
罪刑法定原则,也称罪刑法定主义,是刑法中的最重要的原则。其基本精神就是:法无明文规定不为罪,法无明文规定不处刑。即:什么样的行为构成犯罪,对构成犯罪的行为应当如何处罚,必须由刑法预先明文规定,刑法上没有明文规定的行为,不得定罪处刑。; 从历史的沿革看,古希腊有“无法无罪,无法无刑” 的法律格言,其含义是:只有法律才能规定犯罪与刑罚,只要法律没有规定,便不存在犯罪与刑罚。
我国唐代也有“犯罪之人,皆有条制,断狱之法,须凭正文”的论断,这就形成了罪刑法定的雏形。
; 但总体上看,在专制主义社会,统治阶级奉行的是“刑不可知,威不可测”的愚民政策。实行的是“法自君出”、“天下事无大小皆决于上”的罪刑擅断,即什么行为构成犯罪,对犯罪如何处罚,并不是由法律严格规定,而是 “由法官或掌权者根据当时的事件恣意裁定。”; 古典学派在批判封建制度下的罪刑擅断主义的过程中,全面阐述了罪刑法定这一刑法基本原则。贝卡里亚首先提出了刑罚法定,他认为:“只有法律才能为犯罪规定刑罚。只有代表根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才拥有这一权威。任何司法官员(他是社会的一部分)都不能自命公正地对该社会的另一成员科处刑罚。超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚。” 但贝卡里亚并没有明确提出罪刑法定。 ; 明确提出刑罚法定和犯罪法定的是费尔巴哈。他认为只有违反由刑法保护的社会契约的行为,才是犯罪,并在其撰写的刑法教科书中明确提出了包含罪刑法定原则基本内涵的三条法谚:
1)无法律则无刑罚;
2)无刑罚则无犯罪;
3)无法律则无犯罪。
; 资产阶级革命胜利以后,这一主张被作为资产阶级立法的基本原则。1789年,法国《人权宣言》第8条规定:“除非根据在犯法前已经制定和公布的且系依法施行的法律之外,不得处罚任何人”。
美国1791年修改的宪法第5条规定:“不依法律规定,不得剥夺任何人的生命、自由和财产。” ; 1810年法国刑法典第4条首次以刑事立法的形式明确了罪刑法定原则。以后,资产阶级国家制定的刑法典相继采纳了罪刑法定原则。发展到现代,罪刑法定原则已为极大多数国家的刑法所采纳,因此罪刑法定已成为普遍承认的刑法原则。
; 二、罪刑法定原则的内容
前后经过两个阶段,即绝对的罪行法定原则和相对的罪行法定原则。
(一)绝对的罪刑法定原则主要包括以下内容:
(1)绝对禁止类推和扩大解释(法律主义),把刑法对犯罪种类和犯罪构成要件的明文规定,作为对现行案件定罪的唯一根据。对法律没有明文规定的行为,不论其危害性多么严重,一律不能通过类推或扩大解释定罪判刑。 ; 类推:就是指在审判中对于刑法分则没有明文规定的犯罪,比照刑法分则最相类似的规定定罪量刑。
如与现役军人的配偶长期通奸、或者与现役军人的配偶通奸引起其自杀等严重后果的,同与现役军人的配偶“同居”具有相似性,因此,在79年刑法施行时期,最高法院就曾作过应适用破坏军婚罪的法条定罪处罚的类推解释。 ; (2)绝对禁止适用习惯法,即习惯
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