职务犯罪侦查中再生证据的运用教程.doc

职务犯罪侦查中再生证据的运用 ——结合侦查谋略分析 马青春 摘要：鉴于职务犯罪的特殊性，职务犯罪侦查与反侦查的对抗更加激烈，因此司法实践中更需高超的侦查谋略；而再生证据的运用对于犯罪事实的查明具有重要作用，且可为侦查谋略的适用提供可行路径。文章结合侦查谋略，界定再生证据概念特征，阐释再生证据实践运用的原则，进而提出再生证据收集与运用的具体规则，以期为职务犯罪侦查实践有所裨益。 关键词：再生证据 侦查谋略 职务犯罪侦查 作为一种认识活动的侦查，其实质就是犯罪的再现——通过犯罪痕迹认识和再现犯罪行为事实；刑事案件侦查的过程，就是根据犯罪痕迹中储存的犯罪信息来“再现”犯罪行为的逆向回溯推理过程。而这一过程本身就充斥着矛盾和对抗，对已然是历史的犯罪事实通过认知再现必然又要依赖于人类的有限理性——运用司法术语就是，侦查人员通过收集运用现有的证据材料，根据事物间的联系， 正确运用概念、判断、推理等逻辑思维方式，采取各种侦查措施，收集各种犯罪信息，证实或否定各种侦查设想，如此反复进行，不断修正，去粗取精，去伪存真，最后达到认识案件真相的目的。而在这一历史与现实、主观与客观的矛盾中，侦查则更多的表现为一种极强谋略性的智识活动，此即侦查谋略。 所谓侦查谋略,是指侦查人员为了达到最终的破案目的,基于对案件总体及细节上的正确把握和认识,根据案件形势的发展,在各个环节上所采取的各种出乎对手意料的、出奇制胜的智谋、策略、措施和手段。它贯穿于侦查破案的始终,是侦查工作的制胜法宝(((。侦查谋略是对付案犯反侦查心理及其行为的智谋构想和策略艺术。侦查谋略要从案侦的对抗态势出发,将抽象的计划意图隐蔽于具体的侦查措施和手段中,给案犯造成错觉,使之按照侦查意图行动,从而发现线索,取到证据,查清案情(((。 因此一定程度上可以说侦查谋略存在之必要在于侦查过程中始终贯穿着侦查主体和犯罪对象之间的对抗矛盾。绝大部分犯罪案件中都存在着反侦查活动，尤其是在职务犯罪中反侦查活动往往更加隐蔽、更具对抗性。辨证的分析反侦查活动，其一方面是犯罪嫌疑人及其利害关系人出于自利目的隐瞒犯罪事实、破坏和干扰侦查，会产生阻碍侦查的作用，但另一方面其同时也是反社会规制的行为，与本罪一样也会遗留下大量的信息和痕迹，而这些又恰恰为侦查提供了依据，为侦查谋略留下了运用空间。有的学者曾说过：“犯罪行为不但是刑事侦查工作的标的物，而且又是刑事侦查工作的客观依据。套用此言，我们可以说，反侦查行为是侦查工作的第二标的物和另一客观依据。这也许更能形象地说明反侦查行为在侦查中的利用价值”。((( 由此我们可以说，通过对反侦查活动的利用即为一种侦查谋略。所以谈及侦查谋略对于反侦查活动的利用，就不可避免地要探讨反侦查活动的衍生品——再生证据；再生证据正是在反侦查活动中形成，对案件事实的再现具有重大价值的证明材料。再生证据不仅可以为职务犯罪侦查提供更为开阔的视角，也可在内容和手段上丰富职务犯罪侦查谋略内涵，使其更具外在客观性和可操作性。当然再生证据与侦查谋略的关系具有相对性，再生证据可丰富充盈侦查谋略，从而促进侦查目的的实现；另一方面再生证据的收集和运用也需要侦查谋略的运用才可实现。所以再生证据对于侦查谋略既有目的意义，又有手段意义。 一、再生证据的概念界定 再生证据并非法定证据形式，其是在司法理论界和实务界总结司法实践经验所提出的更具实践意义的一种证据概念，所以截止当前对其概念界定尚无定论。主要有以下五种观点：第一种观点认为，刑事再生证据“就是案件当事人为掩盖犯罪真相而做出的客观上能部分或全部地再现犯罪真相的一切反侦查活动事实”(((。第二种观点认为，刑事再生证据是指“犯罪嫌疑人及其利益关系人，以使犯罪嫌疑人逃避司法追究为目的，在侦查主体开展侦查后，实施的掩盖犯罪事实，隐藏包庇犯罪嫌疑人的反侦查活动中形成新的能够证明案件真实情况的证据事实”(((。第三种观点认为，刑事再生证据是指“行为人在案件发生后基于逃避法律制裁的目的而进行的各种活动而形成的，能够证明案件真实情况的一切事实的总称”(((。第四种观点称这类再生证据为派生证据，认为派生证据是指“被告人或行为人在实施了犯罪行为之后，为掩盖犯罪，逃避法律追究而进行的一系列反侦查、反追诉活动中产生的，侦查人员依法通过必要的侦查手段所获取的，能够证明犯罪事实存在、证明‘原生证据’存在或证明反侦查活动存在的一切事实材料”(((。第五种观点同样称这类证据为派生证据，认为派生证据是“行为人为掩盖犯罪事实真相以逃避刑事追诉为目的而为的反追诉活动中产生或形成的证据”(((。 上述五种表述，虽然都在不同程度上揭示了刑事再生证据这一概念的基本