08滨海学院国际私法〔历史〕.pptVIP

真正意义上：1804年《法国民法典》 （二）意大利 意大利著名政治家、律师、教授Pasquale Stanislau Mancini(1817-1888)国际法三原则： 1．国籍原则（民族主义原则）：每个人在自己国内有不可剥夺的个人自由权，人的身份能力、亲属、继承等法律关系，均应适用当事人本国法，以保护该自由权。 2．意思自治原则：合同当事人有自由选择合同准据法的权利。 3．公共秩序原则：如果适用外国法违反法院地的公共秩序，则应适用法院地法。 Mancini的国私法理论的意义： ①Mancini的三原则反映了意大利资产阶级争取民族独立和国家统一的愿望，符合意大利保护居住于国外的国民的要求，适应了历史的需要，因此在19世纪成为意大利占统治地位的理论。 ②Mancini理论对意大利、德国、西班牙等欧洲国家的国际私法立法产生了很大影响，其提出的国籍原则被许多国家接受，成为属人法中与住所地法原则长期并存的一个重要原则。Mancini与Savigny，Story被公认为国际私法世界三大巨人。 （三）英国（Dicey: theory of vested rights） Dicey牛津大学教授（1835-1922），1896年于《法律冲突法》提出著名的既得权理论。 ①依他国法律有效取得的任何权利，一般应为英国法院承认和执行，非有效取得的权利，英国法院不予承认和执行； ②承认与执行依外国法取得的权利与英国的公共政策、道德相违背时，则不予承认和执行。 ③判定某种既得权的性质，应依该权利据以产生的外国法律。 ④当事人协议选择的法律具有支配其法律关系的效力（当事人自治原则）。 （四）美国 Story的《冲突法评述》 斯托里（Story,1779-1845） 美国 “英美冲突法之父” 三、当代国际私法学说史 （一）美国冲突法革命 1．历史背景（原因） ①建立在Savigny法律关系本座说基础上的传统国际私法平等对体待内外国私法制度，随着国际经济交往的频繁和涉外民事案件的增多，适用外国法的消极的一面愈来愈明显。 ②传统国际私法不关心准据法的具体内容。这与法官具有的正义感和责任感相违背。 ③二战后实体法中开始出现与特定社会群体相联系的公平正义观念，传统国际私法由于其选择法律方法的盲目性和与实体法的脱节无法作出及时反映，被指责“缺乏社会价值”。 2．表现 ①Cook 的本地法说 Walter Wheeler Cook（1878-1943）， 1942年出版《冲突法的逻辑与法律基础》，提出了著名的本地法说。Cook对国际礼让说和既得权说进行了严厉的批判，克服了既得权说的缺陷，提出并系统论证了本地法说。Cook的local law theory 给Dicey 的既得权理论以毁灭性的打击，他的极端保守的只适用本地法的理论标志着美国冲突法革命的正式爆发。 本地法说的实质是法院在任何时候都只适用自己的法律。如果案件涉及基于外国法而产生的权利，法院固然应考虑外国法中的规则，但法院这样做只是适用了内国法中与该外国法规则相同或相类似的规则，即内国法中与外国法规范相同或类似的规范，Cook称之为外国的内国法规范（the domestic rule of the foreign state）。因此，法院实际执行的不是外国法中的权利，而是内国法创设的权利，这实际上是对外国法律采取一概否定的态度，内国法院永远只适用自己的法律。其理论亦因之称之为local law theory。 （2） 卡弗斯的“优先选择原则说”（规则选择说） 卡弗斯（David F，Cavers ）1932年于《哈佛法律评论》发表《法律选择问题的批判》。卡弗斯指出，传统国际私法理论通过冲突规范来指向法律的适用，而对真正适用于争端的实体法漠不关心，会导致对当事人的不公正的结果。1965年，卡弗斯出版了《法律选择程序》。他认为应该提出一种原则或规则，以解决立法目的不明确或相互冲突的困难。这种优先的原则和规则不仅要调整有关州之间的法律冲突，而且选择的结果要对当事人公平。他在书中例举了好几条法律选择的优先原则，因此他的主张也就被称作“优先原则说”（principles of preference）。 Cavers的第一个原则，如果损害发生地法律比行为人行为地或住所地法律规定了更高的经济保护标准，就应该适用损害发生地法律。第二个原则：如果被告行为地或损害发生地法律比受害人住所地法律规定了较低的经济保护标准，那么就适用前一种法律。第三个原则是，如果被告行为地的州对他给另一个州原告可预见的损害行为实行了特别的控制（包括民事责任），就应该适用这个州的法律。 第四和第五个原则是关于法律的本座问题。如果双方当事人之间的法律关系有其本座地的法律为一方当事人规定了比损害发生地更高或更低的标准，那么就应该适用法律关系本座