【2017年整理】法理学课堂要点 考试复习参考.doc

法理学（非法学的法律硕士） 一块是规范法学的基础知识，法学核心（条文分析） 另一块法治实践的知识（社会科学或其它学科的知识——跨学科知识） 开卷考试 《法理学导论》（舒国滢主编）——重基础性，法理学的一半，特别规范法学部分。第一、三、四、五、六、八、九章。狭窄（立场） 《新编法理学》（刘金国、蒋立山主编）——深化，专题性引导，重中国问题，每章有两篇文献摘要。 第四、五、二十二章、二十三章 最后复习会提供课件，（“清泉学堂”博客） 法理学国内状况 北大，朱苏力，法律与社会科学（美国新现实主义法学） 法律书评： 《法律与社会科学》， 人大：朱景文、范瑜 法大：德国法学，主要在法律方法论 英美法学 中国法治 法治发展规划研究（主流课题） 法治指数 社会法学（） 规范法学（传统法学，借鉴哲学、逻辑学、语方学、修“词”学） 引 论 第一节? 法学 一、法学的概念 共认的定义：法学是研究法律现象的学科。 一种观点：【教科书】所谓法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问（简化法）。也可以说，法学是一门实践“学问”。（不要求一字不差） 实践知识，即通过“实践之思”获取的知识。（1）按照古老的知识分类，人类的知识可以分为“理论知识”（纯粹知识）和“实践知识”，后者包括宗教知识、伦理知识、政治知识、法律知识等等。（2）近代以来，学问又大体上分为自然科学、社会科学和人文学科；一般认为（？），法学属于社会科学（？）。 ? “学问”与“学科”，科学 背后的问题是，法学是7否是社会科学？ （1）背景一：传统欧洲大陆，法律学属于规范学科，非科学化的。 （2）背景二：反科学主义思潮（针对科学万能论） （3）反科学主义的大讨论（三思网） 哈耶克： 《法理学研究什么》，网上有 万物有灵论 西方的反科学主义思潮 90年中后期，中国学术界关于科学与人文的大讨论（三思网站）。 反科学主义：置疑科学的万能地位。 上世纪二、三十年代 苏联科学家，如果能够制造超级计算机，集权体制 “统制经济” 哈耶克： 传统法学或是法学的核心方法，是规范分析的方法（语言逻辑分析）。 以条文为前提， 新的方法引入：科学的实证的方法——法治建设方面。 科学主义：问题“最终”需要科学来解决。 《法学研究什么——基于中国法治实践的历史使命的回答？？》，新编法理学第一章。 法学相邻学科，如政治学、社会学、经济学，大步向科学化迈进。 经济学繁荣、法学幼稚（表现之一：对科学化抗拒）。 无评价色彩的，或是评价有色彩的。 【讲解】教科书讲了学科划分的两个依据：一个是古老的知识划分，一个是现代的学科划分。本教科书以法学的定义是以古老的知识划分为根据，而不是以现代的学科划分为根据。 【讲解】注意！教科书认为，法学是实践的学问。此处的“实践”概念不同于一般意义上的实践，而是根据纯粹知识与实践知识的古老知识划分来的（可参考后面的内容，即法学的性质部分）。 与之相对应的“理论知识”是超越特定时空的知识。数学、逻辑的知识，也即普适性的知识。 此处的实践概念，特定时空或特定场景下的人类活动。由此看，实践知识是随特定时空或场景而变化的知识，非普适性的。（与考试无关，与思想有关）。 一个人+一个人=（不确定） 人人都有言论自由及行为自由（价值设定）。 石刑——正当性 【教科书】从历史上看，“作为实践知识”（专指诉讼）的法学只是在特定的历史条件下才得以产生的。在中国，先秦时期就有所谓“刑名法术之学”，其后有专事注释法律的“律学”兴盛。 【讲解】此处的中国法学的历史，是从法律适用（司法或诉讼）之学的产生说起的，而不是从一般意义上的法学说起。这与大二时即将开置的中国法律制度史和中国法律思想史课程存在冲突。 恭行天罚 【教科书】西方 “法学”一词，来源于拉丁文 jurisprudentia , 由词根 jus（法）的形容词形式 juris 和另一词根 providere（实践知识，实践智慧）构成。西方“法学”的兴起离不开立法和司法的发展，且与“职业法律家阶层”的出现不无关联。 为什么实践性构成了法学的学问性质（学科性质）？——回答题： 二、法学的性质 【教科书】实践性构成了法学的“学问”性质（非常另类的提法，应该是“学科性质”），我们可以从以下“5点”来看： 1．法学的研究“总是指向”（通常说法是“研究对象是——”）法律现象或法律问题的。（法律现象是指包括立法、司法、守法等活动在内的社会现象，法律“问题”是指关于什么是犯罪、违法，或什么是否具有正当性等问题） 2．法学具有务实性（相对于非务实性、超越性、越脱性）。法学的理论兴趣不在于寻求“纯粹的知识”或“纯粹的真理（1+1=2）”（参见“P1”关于法学的定义）。法学必须关注和面向社会的世俗