【2017年整理】董再国律师诉赤峰市政府上诉案代理词.docVIP

代 理 词 尊敬的审判长、审判员： 北京圣运律师事务所依法接受本案原告张××的委托，指派我担任其与被告赤峰市人民政府、第三人赤峰市城市基础设施投资开发有限公司建设用地批准纠纷一案的一审代理人。现根据本案事实及我国法律法规的有关规定，就案件焦点问题，发表如下代理意见，请合议庭予以采纳： 关于主体资格问题。原告是完全适格的诉讼主体，这点毋庸置疑。恳请二审法官在全面审查证据和一审判决书的基础上，对此不要再持有异议。我们的理由和证据是充分的，站得住脚的。具体如下： 本案的一审庭审时，原告已经提交了足以证明其对涉案地块具有合法使用权及房屋所有权的《集体土地建设用地许可证》，该证上已明确载明：1、上诉人拥有合法房屋所有权；2、该许可证上房屋的四至足以显示上诉人的房产及土地就在被征用的地块内【对此，一审开庭时，上诉人已经作为证据一提交给法庭，我们随后将复印件再行寄给法庭（因当事人没在老家，暂时无法取到，法庭收到本件后随后一天内就将收到），请法庭理解并参考，予以采纳】。 一审时，被上诉人对我方提交的上述《集体土地建设用地许可证》并无任何异议，二审法院亦应审查后予以确认（见一审判决书第5页）。 被上诉人在一审已经明确认可上诉人的房产及土地全部位于64号文件规定的地块内。（详见一审判决书第3页） 上诉人并未与村里签订《土地承包合同》，所以一审并未提交。但如上所述，上诉人是完全拥有合法的房屋批准手续和所有权的。根据地随房走的原则，上诉人是完全具备主体资格并主张自己权利的。 上诉人一审提交的四份《土地承包合同》并不是为了证明自己是否具有主体资格，而是为了证明上诉人合法房产所在地的地块属于基本农田，应报请有审批权的国务院进行批准征用。望二审法官明察。 试想，如果上诉人真的不具备主体资格，一审法院早就已经作出驳回起诉的裁定了，该案就不会有二审程序了。说明一审法院对上诉人主体资格上是认可的。此点，望二审合议庭明鉴。 综上，上诉人在被征用地块是拥有合法和房屋所有权和土地使用权的，有合法有效的批准手续，被告在一审时候也明确承认对此不持异议，一审法院也予以确认。望二审法院能客观公正地对此节作出认定和判决。 二、关于上诉人房屋所在地块是否属于基本农田的问题。 我们认为：从上诉人提交的相关证据上，明显可以得出该地块确实属于基本农田。 （一）一审时候我方提交的其他村民的四份《土地承包合同》，通过该四份合同与我方《集体土地建设用地许可证》中的四至对比以及马秀生的土地承包证，可以明显看出，上诉人的房屋就在被征用的地块上，且属于基本农田，具体用途为蔬菜基地。 （二）一审时候，我方提供的证人张明、程广富的证言，也能证明基本农田问题，且用途为蔬菜基地。一审法院对两份证人证言不予采纳的理由是：“本院认为，在《建设用地批准书》合法性确认前，该组证据与本案的关联性不予确认”，我们认为认定是否属于基本农田是确认《建设用地批准书》是否合法的关键点之一，是条件和前提，一审法院如此认定，属本末倒置，非常牵强和滑稽。 （三）上述证据足以证明，被征用的土地显属基本农田，上诉人的房产也在该地块内，对该事实，二审法院有充分的依据可以认定。 另，我方随该代理词另向法庭提交两份图表，分别是《赤峰市红山区土地利用现状图》（小图）及《小新地》土地用途图例，通过这两份图，并加对比：可以明显得出： 自治区政府64号文确定的第一批次用地确属基本农田（水浇地及菜地）（标有蓝色框内区域） 通过前述，一审时，被上诉人对上诉人提交的《集体土地建设用地许可证》真实性没有异议，且也在判决书第3也末尾明确承认“……并在2006年4月取得内蒙古自治区人民政府《关于赤峰市人民政府实施城市规划二零零六年第一批次建设用地的批复》（内政土发[2006]64号文件），原告的房屋及土地全部位于此地块内”。 综上：即使一审法院不认可我方一审时提交的四份合同及证人证言，通过这两份图纸就可以完全明白：①上诉人的房产位于被征用地块内；②被征用地块属于基本农田。 以上是对法庭持有异议的焦点问题的说明，一审法院在判决中根本未予置评，置我方的证据和事实及理由完全不顾，迳行以牵强的理由判我方败诉，我们也理解个中因素和症结所在，所以我们上诉，把希望寄托于高层次的二审法院！ 现就被上诉人的其他严重违法之处列举如下：请法庭参考。 三、被告剥夺了原告的陈述、申辩权和要求听证的权利，作出本案具体行政行为的程序严重违法。 被告作出本案具体行政行为，许可第三人占用原告享有合法使用权的土地，直接涉及原告的重大利益，根据《中华人民共和国行政许可法》第三十六条（ 行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听