20120203-法律尽职调查实务相关问题潘建彰.ppt

六、法律尽职调查报告的撰写 例一：报告中讨论有关集团公司设立的问题 根据公司提供的股权结构图，本所律师注意到，AA集团目前仅在名义上拥有2家子公司（详见本报告第三部分“公司对外投资和分支机构”），已不符合企业集团的登记条件，根据《企业集团登记管理暂行规定》的规定，如不符合企业集团的登记条件，企业集团应当在不符合条件之日起30日内向原登记机关申请注销登记，未经登记主管机关核准，擅自使用企业集团名称或者不按规定使用企业集团名称的，登记主管机关参照《企业名称登记管理规定》予以处罚。因此，贵公司可以建议AA集团应考虑是否仍继续维持企业集团的形态或依经营状况再做重组。如决定不再维持企业集团形态，则本所建议公司尽快向B县工商行政管理局申请注销企业集团。同时为避免未来可能遭行政机关处罚的风险，可以考虑在交易文件中，由现有股东承诺如因此受到行政机关的处罚，由公司现有股东承担。 * 法律尽职调查实务相关问题 锦天城律师事务所 潘建彰资深顾问 2012年2月3日 大纲 一、法律尽职调查的现代意义 二、为何要进行法律尽职调查 三、法律尽职调查的目的 四、法律尽职调查的准备工作 五、法律尽职调查的重点 六、法律尽职调查报告的撰写 七、结语 一、法律尽职调查的现代意义 一般意义 尽职调查是在收购中，买方对目标公司的资产和负债情况、经营和财务情况、法律状况以及目标企业面临的机会和存在的风险进行的调查。一般来讲，专业机构所做的尽职调查包括财务尽职调查、管理尽职调查和法律尽职调查 一、法律尽职调查的现代意义 现代意义 它是交易风险的管理和控制 它是交易价值的评估依据 它是充分掌握并分析所有可得、可靠信息后的商业决策依据 它是信息披露的根据 它是法律责任的抗辩事由 二、为何要进行法律尽职调查 企业并购是并购方需要取得充分和完整信息后，予以评估风险及决定交易价格，并决定是否更进一步继续进行交易的型态与过程 因此，为了（i）评估风险和决定交易价格，和（ii）决定是否继续进行交易，并购方必须进行法律尽职调查 反之，被并购方可藉由并购方提出的风险与交易价格与其进行攻防，被并购方因此得以提出风险因应策略或方案，以避免交易价格遭并购方削减 三、法律尽职调查的目的 作为谈判筹码 作为风险评估和控制以及定价的依据 各项交易条件研拟的依据 未来交易合同中声明与保证条款、承诺事项、交易完成前先决条件、交易完成后 后续事项等重要条款研拟的依据 出具法律意见书（如适用时）的基础材料 四、法律尽职调查的准备工作 代表并购方还是被并购方？ 对于目标公司（上市/内资/外商投资）的基本信息了解（包括公开披露信息/产业特性 /业务型态/新闻发布和报导等） 确定调查范围（目标公司/子公司/分公司/其他；受调查的事项及其范围；调查涵盖期间） 组成调查团队，与目标公司签订保密协议 四、法律尽职调查的准备工作 研拟并向目标公司提供调查文件清单，协助其完成调查文件准备工作 代表被并购方的工作：文件清单、材料收集和整理、披露范围、材料编档、材料室（Data Room）的设置、设置与并购方的沟通窗口与程序 代表并购方的工作：文件清单、确定材料提供现况、遵守材料室的规定、要求提供其他材料的程序、能否抄录材料或取得复印件、设置与被并购方的沟通窗口与程序、当面清点所取得的材料 在双方同意的前提下，可以运用较为简化的方式进行 五、法律尽职调查的重点 公司基本信息 包括组织结构图（股东和持股比例）、工商登记档案资料、批复和批准证书、营业执照和经营许可证、章程、股东协议或合资协议、验资报告、资产评估报告、股东/董事和高管人员名册和一切运营/业务所必需的证照/许可/执照/登记证、审计报告、股东/董事/监事会会议决议等 调查重点 a. 证照与章程（完整性与是否及时变更） b. 职权、授权程序与决议（公司治理）c. 了解高级管理人员、实质控制人和厘清关联关系 五、法律尽职调查的重点 财务信息 包括短期/长期债务/融资租赁馀额及其相关合同（包括担保合同）和交易文件、银行/信托公司授信额度、动产/不动产/权利的抵押、质押情形与其相关合同、登记文件、保证（公司保证或股东/董事个人保证）、重要应收/应付帐款、衍生性金融产品（期货、远期外汇交易、期权、利率交换） 调查重点 a.有无重大债权债务？有无或有负债？ b.有无融资或担保不利条件?（违约/承诺/先决条件/期后条件/声明与保证/特别商议条款） c.控制权变动条款及其效果，转让条款的限制与其效果 五、法律尽职调查的重点 业务经营 业务发展规划/市场定位、业务所使用的格式订单/ 合同（采购/买卖/供应/经销/服务等）、委托他人生产/接受他人委托生产相关合同、产品/服务质量保证条款、产品开发合同、 特许经营合同、策略联盟/业务合作