两岸法律文化的同根性-异质性与融合研究.docVIP

两岸法律文化的同根性\异质性与融合研究 摘要由于海峡两岸文化的同根性以及法治思想的同一性，决定了两岸法律文化在传承和建构中面临着共同的任务和目标。但由于我国台湾地区不同的历史际遇及社会发展等诸多方面的原因，又呈现出明显的异质化表现。时至今日，两岸法律文化的融合已经成为一个势不可挡的趋势，因此两岸应当多进行法律文化方面的接触交流，相互分享，撷取所长，共同进步，走向更加美好的未来。 　　关键词法律文化 法治 异质性 　　中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2010)12-007-02 　　 　　一、两岸法律文化的同根性 　　（一）法律文化的内涵 　　自从1969年劳伦斯·弗里德曼正式使用“法律文化”这个概念以来，法律文化便开始在社会流传开来。一般认为，法律文化是指一个民族或国家在长期的共同生活过程中所认同的、相对稳定的、与法和法律现象有关的制度、意识和传统学说的总体。所以法律文化是建立在一定社会物质生活条件的基础上，包括国家政权所创制的法律规范、法律制度，以及人们关于法律现象的态度、价值、信念、心理、感情、习惯及理论学说的复合有机体。 　　（二）两岸传统文化的同源性 　　文化是一个民族的灵魂和血脉，中华民族在上下五千年的繁衍生息中，创造了独具特色、瑰丽灿烂的中华文化，它的历史源远流长，拥有博大精深和海纳百川的深刻内涵。这种优良的传统道德文化品质不仅造就了中华五千年的灿烂文明史，而且对海峡两岸文化的发展产生了积极而深远的影响。 　　台湾文化是中华文化的一个重要的组成部分，从历史上看，台湾是一个移民社会，主要是由福建、广东移民开发的，随着移民不断移居台湾，中华文化也在台湾得以传播。对台湾文化的追根溯源，使我们清晰地看到台湾文化的源头在闽粤，在河洛，在辽阔的华夏大地。我们不仅看到两岸人民在语言文字、饮食起居、民间工艺等风格上十分一致，还发现两岸拥有着共同的风俗习惯、民间信仰，诸如敬天思想、祖先祭祀、宗教崇拜、婚丧礼俗、节日习俗。由此可见，台湾文化是建立在中原文化传播基础之上的一种地域文化，它的形成和发展丰富了中华文化的内涵，两岸文化同属中华文化，具有共同的文化根基。 　　（三）两岸法治思想的同一性 　　1．儒家法治思想对两岸法律文化的影响 　　儒家法治思想源远流长，博大精深，中国传统的法治思想皆以儒家法治思想为主流。儒家法治思想是中华传统法系之萌芽，可远溯夏、商、周时期，而在百家争鸣的春秋战国时期，虽有诸多思想流派，但尤以儒家思想最具有影响力。直至汉武帝时期罢黜百家，独尊儒学，将各种思想统一起来，为国家的繁荣昌盛奠定了基础。 　　儒家法治思想的内涵主要包括：以礼治国、注重教化、恤刑慎杀、德刑并用、以及情理法兼顾等等。从我国台湾现行民、刑法规可以看出，儒家法律文化之精髓已蕴涵其中：台湾“民法”第1084条第一项明确规定“子女应孝敬父母”；第1085条规定：“父母得于必要范围内惩戒其子女”；第1084条第二项规定：“父母对未成年子女有保护及教养之权利义务”；第1114条之规定，父母、兄弟、姐妹或夫妻等近亲之间，均有互负扶养之义务，“刑法”第294及295条亦特别明定：子女对于直系血亲尊亲属遗弃者，最重可判处七年六个月的有期徒刑等等规定，皆可以看出儒家思想对于台湾法律文化影响之深远。 　　2．沈家本法治思想对两岸法律发展的影响 　　沈家本作为近代中国著名法学家、法制改革家和法律思想家，是清末法律改革的重要人物，他所进行的变法修律，彻底废除了两千多年来中国旧法固守的“诸法合体、民刑不分”的传统模式，代之以资产阶级“诸法分流、民刑分立”的法律体系，这对于中国法律近代化的发展起到了承前启后的作用。沈家本的法律思想主要包括“会通古今，融合中外”的法律移植和改革思想，提倡经验与法理并重，引进民主主义思想等等，这些对整个中国的法律进程产生着重大的影响。 　　沈家本的法律思想，对台湾的法律发展起到了至关重要的作用。一是从立法方面来看，首先，沈家本主持的清末修律借鉴和采纳了大陆法系的法律规则与原则，制定了许多独立的单行法规和法典，建立起以“六法”为核心的法律的体系，为民国政府“六法全书”法律体系奠定了基础。二是在司法制度建设方面，他建立起的一套裁判体制和规则，为国民政府法院体制发展完善奠定了基础。三是在法治人权理念方面，引进资产阶级民主思想，为民国法制体系的构建起到了至关重要的作用。总之，沈家本的法律思想开辟了中国法制近代化的新时代，客观上对我国两岸的法律思想体系的形成与发展起到了促进的作用。 　　二、台湾法律文化的异质性 　　（一）外来法律文化对台湾的冲击 　　台湾法律文化的形成和发展有它独具特色的一面。和大陆相比较，台湾的法律文化在历史上受到较多外来文化的冲击，由于数百年来不同政权