论国家工作人员与非国家工作人员共同受贿行为的认定.docVIP

　　论国家工作人员与非国家工作人员共同受贿行为的认定 目 录 一、混合主体共同犯罪的定罪学说…………………………………………………… 4 1、主犯决定说……………………………………………………………………………4 2、分别定罪说……………………………………………………………………………4 3、实行犯决定说…………………………………………………………………………5.L.编辑。 4、特殊身份说……………………………………………………………………………5 5、职务利用说……………………………………………………………………………5 二、对各学说的评价…………………………………………………………………… 5 三、处理原则…………………………………………………………………………… 7 ㈠非国家工作人员没有利用国家工作人员职务便利的处理原则…………………… 7 ㈡非国家工作人员利用国家工作人员职务便利的处理原则………………………… 8 四、普通受贿与商业受贿发生竞合的 问题 …………………………………………… 9 ㈠犯罪共同说与行为共同说…………………………………………………………… 9 ㈡不同犯罪构成能否成立共同犯罪……………………………………………………10 ㈢普通受贿与商业受贿发生竞合的定罪与处理………………………………………10 论文摘要 在国家工作人员与非国家工作人员共同受贿行为的认定问题上，刑法 理论 界及司法实务部门存在较大的争议。对于这类混合主体共同受贿行为的认定，首先应当对混合主体共同犯罪的定罪问题进行 研究 ，刑法理论界及司法实务部门都主张对无特定身份者也应当追究刑事责任，在对其如何定罪，即如何对无特定身份与有特定身份者共同实施犯罪实行行为的认定存在着不同的主张，有主犯决定说，分别定罪说，实行犯决定说，特殊身份说，职务利用说。五种学说对于无特定身份者与有身份者共同实施犯罪实行行为的犯罪性质的认定均存在一定的合理性。但都又存在缺陷，将五种主张相比，对于国家工作人员与非国家工作人员共同实施受贿的实行行为的认定问题，职务利用说具有明显的合理性。因此，笔者认为，在处理国家工作人员与非国家工作人员共同实施受贿的行为的定罪问题上，应当采用职务利用说的观点。其次，在对非国家工作人员与国家工作人员共同实施受贿犯罪的处理上，要根据非国家工作人员是否利用国家工作人员职务的便利分别定罪处罚。再次，在国家工作人员与公司、 企业 的工作人员共同受贿的情况下，如果行贿人请托的事项需要公司、企业人员和国家工作人员不仅要利用各自的职务便利，而且需要利用对方的职务便利予以协同，即普通受贿与商业受贿发生竞合时，此时，对国家工作人员和公司、企业工作人员行为的定性，应根据想象竞合犯从重处罚的原则，按 自然 人受贿的共同犯罪定罪量刑。 关键词 共同受贿 身份 职务 想象竞合 自然人的共同受贿可分为：国家工作人员之间共同受贿；国家工作人员与非国家工作人员之间共同受贿两种形式。刑法理论界及司法实务部门对国家工作人员之间共同受贿行为的认定争议较小，而在国家工作人员与非国家工作人员共同受贿行为的认定问题上，却存在较大的争议。对于这类混合主体共同受贿行为的认定，首先应当对混合主体共同犯罪的定罪问题进行研究，在得出正确结论的基础上，方可对司法实践中的具体情况进行具体 分析 和认定。 一、混合主体共同犯罪的定罪学说 所谓混合主体共同犯罪是指无特定身份者与有特定身份者共同犯罪。在这种形式的犯罪中，刑法理论界和司法实务部门都主张对无特定身份者也应当追究其刑事责任，而对其如何定罪，即无特定身份者与有特定身份者共同实施犯罪实行行为的，如何来认定犯罪的性质？存在着以下几种不同的主张： 1、主犯决定说 认为应由主犯犯罪的基本特征来决定。主犯是有身份者，应按有身份者所构成之罪（身份犯）定罪，主犯是无身份者，应按无身份者所构成之罪定罪。1995年最高人民法院、最高人民检察院联合发布《关于当前办理 经济 犯罪案件中具体 应用 法律 的若干问题的解答（试行）》采用的即是这种主张。该《解答》指出：“内外勾结进行贪污或者盗窃活动的共同犯罪，应按其共同犯罪的基本特征定罪。共同犯罪的基本特征一般是由主犯犯罪的基本特征决定的。如果共同犯罪中主犯犯罪的基本特征是贪污，同案犯中不具有贪污主体身份的人，应以贪污罪的共犯论处。”“如果共同犯罪中主犯犯罪的基本特征是盗窃，同案犯中的国家工作人员无论是否利用职务上的便利，应以盗窃罪的共犯论处。”根据该规定，一般情况下应当由主犯犯罪的基本特征来确定共同犯罪的性质。 2、分别定罪说 该说认为有特定身份者与无此身份者应分别定罪，有身份者按身份犯定罪；无身份者按普通犯定罪。其中，有的论者指出：“利用职务上的便利是以行为人具备一定的身份为前提的。如果没有一定身份，就不存在利用