绝对权请求权或侵权责任方式_0.docVIP

绝对权请求权或侵权责任方式 [ 内容 摘要］停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产，从请求权的角度着眼，系物上请求权乃至绝对权的请求权，它们不宣作为侵权责任乃至民事责任的方式，其理由大概有七点。它们不符合民事责任为债的一般担保的 理论 ，不行合请求权基础的思维 规律 ，不行合我国关于物权保护 方法 的既有理论。把它们作为责任方式，体现不出其优先效力的特点，不易说明它们原则上不适用诉讼时效的道理，难以解释这样的现象：在一般侵权行为场合，它们的成立不以过失为要件，而损害赔偿却要求过失。 　　[关键词］停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、物上请求权、侵权责任的方式 　　《民法通则》规定，承担民事责任的方式包括停上侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状（第134条）。在制定我国民法典的过程宁，相当的专家、学者主张，这些责任方式为侵权责任的方式。这就产生一个疑问，停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状，究竟是侵权责任的方式，还是属于物上请求权乃至绝对请求权的范畴？ 　　首先 分析 恢复原状。恢复原状至少有两类，一类是指恢复到当事人之间原来的 法律 关系状态。例如，合同有溯及力的解除场合，产生的恢复原状，属于将当事人之间的法律关系恢复到合同订立前的状态。另一类恢复原状是指有体物遭受损坏，将该物修复到原来的状态。《民法通则》第134条规定的恢复原状，是在这种意义上使用的。第一种意义上的恢复原状同侵权责任差距很大，尚未见到有人将它作为侵权责任对待。第二种意义上的恢复原状，在《民法通则》上是作为侵权责任的方式加以规定的（第134条）。这是否妥当？按照德国法系的传统理论，物上请求权包括三种类型，即物的返还请求权、妨害除去请求权和妨害防止请求权。经过对比分析，可知《民法通则》第134条规定的恢复原状不属于其中的任何情形。所以说恢复原状不属于物上请求权。 　　那么此处的恢复原状属于何种制度？我们知道，有体物遭受损坏，物权人即受到损失；该有体物修复如初，物权人的损失就得到填补或者是部分得到补偿。从这个意义上说，恢复原状属于损害赔偿的范畴。尤其按照德国民法和宁国 台湾 民法，损害赔偿以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外，如此，将受到损坏的有体物修复如初的恢复原状，属于损害赔偿的一种方式，就更无疑问。（梁慧星主编：《 中国 物权法 研究 》（上），法律出版社1998年版，第93—94条） 　　其次，分析停上侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产。其中，返还财产，从请求权的角度观察，就是返还财产请求权，与德国法系的物的返还请求权同义。停上侵害、排除妨碍，从请求权的层面命名，属于德国法系的妨害除去请求权。消除危险，从请求权方面考虑，相当于德国法系的妨害防上请求权。它们均属于物上请求权。如果用于人格权、知识产权场合，就是绝对权的请求权。 　　笔者认为，既然是制定民法典，而不是制定一部单独的侵权行为法，就必须就整部民法典进行体系化思考，满足民法的总则编、物权编、人格权编（假如如此设计的话）知识产权编、合同编、侵权行为编各自的目的和功能要求，使这些制度衔接配合得妥当、适宜。在大陆法系，物权、人格权、知识产权各有其积极的权能，也有其消极的权能，后者就是物上请求权、人格权的请求权、知识产权的请求权。人们把它们统称为绝对权的请求权，具体表现为停止侵害请求权、排除妨碍请求权。消除危险请求权、物的返还请求权。这是绝对权自身具有的，是它们为使自己保持或者恢复其圆满状态所必须的。法律若使物权成为真正的物权、人格权成为真正的人格权、知识产权成为真正的知识产权，就必须赋予这些绝对权请求权。只要绝对权受到侵害，不管行为人有无过失，不论该行为是否构成侵权行为，绝对权人就当然有权行使这些绝对权请求权，完全不受侵权行为法的种种严格的要求，从而使绝对权能够自行或者通过诉讼机制使自己保持或者恢复其圆满状态。况且，令行为人承受这些请求权行使的结果，并未使他承受任何额外的负担，未遭受任何不利，只是物权人的物权。人格权人的人格权、知识产权人的知识产权，以及他们的相关利益得到了维护。所以，没有必要以过失为要件。一言以蔽之，民法立法，必须给绝对权配置绝对权请求权。 　　当然，假如《民法通则》和未来的民法典把绝对权与其请求权分割开来，把停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产作为侵权责任的方式，侵权行为法内部和谐如初，功能正常发挥，也是可以接受的方案，尽管它并非最佳。 　　事实恰恰相反。把停上侵害请求权、排除妨碍请求权、妨害预防请求权、物的返还请求权，从物权、人格权、知识产权的制度宁分割出来，放置于侵权行为法中，作为侵权责任的方式，有以下六点不妥。 　　其一，在大陆法系，民事责任为债的一般担保。损害赔偿属于债的一般担保，名副其实。但停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权、物的返