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也论股权性质 摘要： 股权性质各学说缤纷不一，几乎都有纰漏之处，不能很好解释各项权能均已“丰满”的股权。“股权独立说”已为学术界通说，但其并没有对股权的各项权能进行系统 分析 ，流于宣示性说教。还有学说对股权的权能进行了分析，但又把“股权”支离为“股权”和“股东权”两概念，实有生造概念之嫌。笔者认为股权是一项独立的权利形态，并拟就其各项权能进行分析。 　　关键字： 股权 所有权 债权 社员权 综合权 独立权 股东权 权能 　　一、 股权性质之争的由来 　　股权性质之争是随着公司法人人格独立性程度的提高而出现的。人类商业组织形式经历了从低级到高级逐渐 发展 的过程。最初出现的商业组织形式便是独资 企业 ，也称个人企业，是指个人单独出资经营的企业，至今仍然作为一种企业经营形式而存在。当独资企业所有人过世后，独资企业由数个继承人继承，企业仍继续存在时，企业成为数个继承人的共同财产，独资企业即发生了质变而成为合伙企业。此即中世纪的意大利及地中海沿岸的商业城市中出现的家族经营团体。独资企业和合伙企业在很大程度上没有独立的人格，而依附于独资人或合伙人的人格。随着生产力的发展，家族经营体中家庭因素越来越少，非家庭因素越来越多。这种经营共同体规模的也不断扩大，其内部组织结构和管理越来越严密而演变为无限公司。继无限公司之后出现的是两合公司。两合公司的前身是中世纪的意大利及地中海城市出现的以海运企业为主的康孟达组织（Commenda）。（康孟达组织还发展出另外一种企业形态隐名合伙。）该组织是商业性共同经营体，它依契约规定，由资本家出资，而由航海者贩卖货物到海外，即资本与劳务相结合，双方共同分配盈余；亏损时，资本家仅以其出资为限对康孟达组织的债务负责任，而航海者则要负无限责任。康孟达组织具有既可以鼓励资本家出资，又可使敢于冒险的航海者得到足够贩运资金的优点，所以日益盛行并扩展到陆上贸易。 　　以合伙契约为实质的无限公司也好，以康孟达契约为实质的两合公司也好，因股东个人仍然要对公司的债务负无限责任，公司的财产仍旧没有完全脱离股东个人的财产（1）。公司的人格相应地也没有完全独立于股东个人人格。17世纪股份有限公司的出现才使得公司独立人格真正确立起来。股份有限公司最大的特点是实行股东有限责任，即公司以其全部资产对公司债务承担责任，而股东则仅以其认购的股份为限对公司负责。公司被认为是一种和 自然 人一样的客观实在，两者人格截然分开。股份有限公司的出现，对公司制度的发展具有极为深远的意义。（2）19世纪末股东人数有限，凝聚力强的有限公司开始出现并快速普及于西方各国。在股份有限公司和有限责任公司中，股东往往不直接参加公司经营，由股东大会委托经营管理者，而对经营管理者的惟一限制就是股权。由此，便提起对股权性质的认识 问题 。 　　然而，尽管关于股权性质的认识在国外并没有达成共识，有关 理论 非常零乱，没有系统的论证和分析，但实践上西方公司产权自始就比较清晰，所以对股权性质并没有过激烈的争论。而在我国对于股权性质的讨论，是在对国有企业制度的改革中，企业应不应该以及能不能够在产权上真正独立这个问题上提出这一命题的。（3）因此，股权性质之争自国有企业公司化改革以来就争论不休。 　　二 、关于股权性质之各学说及批判 　　〈一〉所有权说 　　该说认为股权具有所有权的性质，即股权是股东对公司享有的所有权，股东认缴出资，持有股份并未丧失其所有权，而是为了更好地行使所有权，实现所有权。依该学说，公司是由全体股东共同出资设立的，所以股东对公司财产当然享有所有权，而股东会、股东大会是股东行使所有权的 方法 。（4）当然，所有权有两重含义，一重是严格的 法律 意义的所有权，它要符合法律上关于所有权四项权能的规定；另一重含义是朴素的所有权观念，凡是自己的财产就都可以看作是我所有的，而不管其权利形态是否与所有权的定义相符。（5）若依后种认识，股东所有权说未偿不无道理。笔者认为作为理论上的认识必须从法律角度探讨才有意义。 　　所有权说在实践上会造成很多弊端，存在明显缺陷。要么是股东享有所有权，而公司享有经营权，即“两权分离”，从而动摇公司法人人格独立性的物质基础；要么在企业中，会出现股东所有权和公司法人所有权并存的“双重所有权现象”。 　　法人作为独立的民事主体如今已无庸置疑。而在某种意义上说，在民商法领域无财产即无人格（可能有点绝对，但尤其在商事交易中，没有财产则寸步难行则是毫无疑问的）。按照民法理论只有所有权才具有承担财产责任的能力，除所有权以外的任何其它权利都不具有这种能力。（6）“两权分离”论者认为公司只享有经营权，而公司财产的所有权则属于股东。从公司方面来说，公司拥有的权力太小，不利于商事交易快捷特征。“商场如战场”，大好商机摆在公司经营者面前，公司无权自主经营，这显然与 现代