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浅论医疗侵权的举证责任倒置 目 录 一、论文摘要 （2） 二、关键词 （2） 三、正文 （3） （一）举证责任倒置的概念 （3） （二）医疗侵权举证责任倒置面面观 （3） 1、从“防御性医疗”的出现看医疗侵权举证倒置 （4） 2、从医患关系看医疗侵权举证责任倒置 （4） 3、从司法解释的基础看医疗侵权举证责任倒置 （6） 4、从司法解释权与立法权看医疗侵权看举证责任倒置 （7） 5、从法官的自由心证看医疗侵权举证责任倒置 （7） 6、从医方“举证难”看医疗侵权举证责任倒置 （8） （三）解决 问题 的根本 方法 （9） 四、注释 （11） 五、 参考 文献 （12） 论 文 摘 要 最高院的司法解释对医疗侵权举证责任分配做了规定，规定医疗侵权案件由医疗机构就医疗行为与损害之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。本文就医疗侵权举证倒置从 医院 方、患方、法院方等6个方面进行 分析 ：从“防御性医疗”的出现看医疗侵权举证倒置；从医患关系看医疗侵权举证责任倒置；从司法解释的基础看医疗侵权举证责任倒置；从司法解释权与立法权看医疗侵权看举证责任倒置；从法官的自由心证看医疗侵权举证责任倒置；从医方“举证难”看医疗侵权举证责任倒置。如何从根本上、制度上防范和减少纠纷是一个我们应该努力的方面，那种头痛医头脚痛医脚的方法应该予以摒弃。可以肯定地讲，完全不发生医疗纠纷是不可能的，任何国家都做不到，既然医疗纠纷的发生不可避免，那么从制度设置上就应当着眼于化解风险、化解矛盾、理性处理纠纷。笔者认为，要想解决 目前 存在的非常尴尬的医患关系，需要从规范和制度层面上来解决。综上我们认为 “因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”应取消；若认为完全取消不利于保护患者的权益可在取消的同时单列一条：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由提出主张的一方当事人承担举证责任应首先举证，再由另一方当事人举证。医疗机构应当证明医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错；若医疗机构举证不能，审判人员可以综合全案情况确定责任”，我们认为医疗侵权案件这样分配举证责任足以起到保护患者的作用。特别需要指出的是：这样分配举证责任也只是现行医疗体制下的权宜之计，不应作为今后民事证据法分配医疗侵权举证责任的依据。 关键词：医疗侵权 举证责任倒置 2001年12月6日最高人民法院颁布了《关于民事诉讼证据的若干规定》的司法解释，在第四条第（八）款中规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。该司法解释已于2002年4月1日执行。本司法解释对实践中迫切需要明确的有关证据问题作了规定，其中包括对医疗侵权举证责任分配做了规定，规定医疗侵权案件由医疗机构就医疗行为与损害之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，亦即众说纷纭的“举证责任倒置”。 一、举证责任倒置的概念 什么是举证责任倒置？所谓举证责任倒置是指把一般侵权案件中某些应由原告承担的举证责任转移给被告一方承担1。根据我国《民事诉讼法》的规定，一般实行“谁主张、谁举证”2的原则。对于一项诉讼、一般都由原告提出诉讼请求，并对该请求事项的事实依据，提供证据予以证明，对证据进行当庭质证无误后，由人民法院采信，作为判决的依据。如果原告不能用证据证明自己的诉讼请求，人民法院将不支持原告的诉讼请求。而由于某些特殊情况， 法律 规定，由被告承担主要举证责任，对原告诉讼请求所指明的事实，用证据证明自己的“清白”，这就叫“举证倒置”。如在我国行政诉讼案件中，规定行政机关必须对自己的具体行政行为的合法性承担举证责任；高度危险作业（如架设高压输变电线路）致人损害，由加害人举证，而不由受害人举证；饲养动物（如养狗）致人损害的，由饲养人举证自己没有过错，或者是由其举证受害人有过错（如故意挑逗动物，致受害人受到损害）3。通俗的讲，是指患者将医院推上被告席后，首先要由医院证明自己的“清白”，如果医院拿不出证据，法院将判医院败诉。怎样证明自己的“清白”？一是医院的诊疗行为并不必然导致患者损害结果的发生，即使患者确有损害结果，也与医院的诊疗行为没有因果关系；二是医院的诊疗行为没有违反医疗卫生管理法律，行政法规，部门规章和诊疗护理规范；三是医务人员没有过失，包括过于自信的过失和疏忽大意的过失。 二、医疗侵权举证责任倒置面面观 （一）从“防御性医疗”的出现看医疗侵权举证倒置 医疗行为是高风险行为，其抢救行为与危害行为往往合为一体。有些行为是 现代 医学所无法预见和无法控制的。自从举证倒置的法规出台以后，在国内医疗系统引起了比较强烈的反响，医生们感到很大的压力4。根据 中国 的国情，“举证倒置”使比较紧张的医患矛盾更为激烈。患