论刑法中的国家工作中人员.docVIP

论刑法中的国家工作人员 目 录 一、国家工作人员的范围…………………………………（3） （一）国家工作人员………………………………………（3） （二）准国家工作人员……………………………………（5） 二、国家工作人员的本质特征……………………………（7） 三、关于国家工作人员具体认定中的几个 问题 …………（9） 内 容 摘 要 在我国刑法规范中，国家工作人员是一种特殊主体，97年刑法第93条规定：“国家工作人员是指国家机关中从事公务的人员，国有公司、 企业 、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、 社会 团体从事公务的人员，以及其他依照 法律 从事公务的人员，以国家工作人员论”。可见，97年刑法 中国 家工作人员包括两类，一类是国家工作人员，即国家机关工作人员，另一类是准国家工作人员，或者叫以国家工作人员论的人员。但在司法实践中,由于立法上的不稳定性和司法解释上的不一致，法学 理论 界和司法实务界对国家工作人员的范围一直存有较大争论，造成司法实践中的混乱。因此正确界定国家工作人员的范围，对于打击犯罪，区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限，有效预防国家工作人员职务犯罪十分重要。现笔者就国家工作人员的范围、基本特征以及关于国家工作人员具体认定中的几个问题加以探讨，以供商榷。 【关键词】 国家工作人员、准国家工作人员、国家机关 国家工作人员是我国刑法对一类特殊犯罪主体的称谓。国家工作人员除了能实施刑法规定的一般主体所实施的犯罪外，还由于其职务和权力的特殊性，可以实施一般主体所不能实施的职务犯罪。我国刑法对国家工作人员实施犯罪的刑事责任，根据国家工作人员的身份和罪刑相适应原则，作了不同的规定：一是国家工作人员实施普通的刑事犯罪，与一般主体平等处罚；二是国家工作人员实施某些普通刑事犯罪时，刑法规定要从重处罚；三是国家工作人员实施一些普通公民可以实施的犯罪，要按照其他重罪定罪处罚或者在加重的法定刑幅度内处罚。 本文拟根据法理和刑法的规定，对刑法中的国家工作人员规定，作一些探讨。 一、国家工作人员的范围 根据刑法第九十三条的规定，国家工作人员可分为两种情况，一是国家机关中工作的国家工作人员，二是在非国家机关中工作的国家工作人员，也有人称之为“准国家工作人员”。我们认为，在司法实践中，刑法规定的这两类国家工作人员，都有待于明确和细化。 （一）国家工作人员——国家机关工作人员 刑法第九十三条第一款规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。”从这一款规定看，如果行为人不是在国家机关中而是在非国家机关中工作的人员，就不属于国家工作人员。所以，这一款规定已经给国家工作人员在空间上划定了一个范围。同时我们认为刑法的这条规定把国家工作人员同国家机关工作人员是划了等号的，也可以说，国家工作人员就是国家机关工作人员 [1]。因此，要搞清楚国家工作人员的概念范围，首先必须搞清国家机关的概念和范围。 在语词意义上，国家机关是指：“行使国家权力，管理国家事务的机关。包括国家权力机关、国家行政机关、审判机关、检察机关和军队等。”[2]刑法学著作中关于国家机关的解释，大多本源于此。但是，这个解释仅仅是一般意义的，欠缺具体，而刑法必须解决具体问题。 在我国宪法中，没有使用国家机关的概念，而是使用“国家机构”的概念，宪法第三章规定的国家机构包括七种：全国人民代表大会、中华人民共和国主席、国务院、中央军事委员会、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府、民族自治地方的自治机关、人民法院和人民检察院。从这条规定看，政党机关、政协机关不属于国家机构，也就不属于国家机关，其中的工作人员也不应当属于国家工作人员，这样，我们就可以从横向方面界定国家机关和国家工作人员的范围。由于宪法是国家根本大法，具有最高的法律效力，刑法的规定和解释均不能违背宪法的规定，因此，时下有的著作把政党机关、政协机关的工作人员解释为国家工作人员，这种解释不符合宪法的规定，我们不能苟同。准确地说，这类人员应视为准国家工作人员，不是法定意义上的国家工作人员。 解决了国家机关的横向范围问题，还不能完全界定国家工作人员的范围，因为除了中央国家机关以外，地方的和部门的国家机关都表现为一个纵向的系统，从高层向基层延伸。有的国家机关所管理的单位，并不是国家机关，如各级教委是国家机关，但教委管理的各类学校则不是国家机关。 我们认为，解决国家机关的纵向范围问题，也必须依据我国宪法和有关组织法的规定，宪法第三章第五节和第六节规定，地方国家机关的最低一级为乡、民族乡或镇，《中华人民共和国地方各级人民代表大会组织法和地方各级人民政府组织法》第四十二条规定，城市的国家机关最低一级为市或市辖区的人民政府所设立的街道办事处。所以，乡、镇和街道办事处是国家机关的下