论上市公司协议收购的法律问题.pdfVIP

《改革与战略》2002 年第 7-8 期 系列研究论文之一 论上市公司协议收购的法律问题 尚雪琴 　　一 、协议收购的概念和法律特征 英国法规定 ,经证券管理部门批准 ,收购人可以进 “协议收购”是指收购在集中竞价交易的证券 行协议收购 ,但是协议收购不得在要约收购期间进 市场之外 ,通过协议方式受让 目标公司股东所持国 行 ;澳大利亚法规定 ,收购人可以要约收购的同时 有股或法人股 , 以及获取 目标公司的控制权 。而 进行协议收购 ,但是协议收购的价格不得高于要约 “协议”是收购方与 目标公司股东就股份转让 、转让 价格 ,否则必须将要约价格提高到同一水平 ;美国 价格 、交易方式 、交割及过户手续等协商达成一致 法规定 ,如果协议人在以某种方式公开其收购意图 的过程 ,并不需要与 目标公司管理层就收购事宜达 的情况下 ,直接从证券交易场所之外购进大量股 成共识 。实际上 ,收购方完全可以越过管理层直接 份 ,则这种协议可能构成要约收购 ,应根据美国证 ( ) 与股东接触并取得股权和控制权 ,最终驱逐或改组 券管理委员会 SEC 的八要素判断是否构成要约 公司现有管理层 , 客观上达成惩戒无效率的管理 收购 ,如已构成要约收购 , 则要依照《威廉姆斯法 层 、改善公司经营的效果 。协议收购与一般的股权 案》进行信息公开 。由此可见 ,这些国家的成文法 转让协议不同 ,协议收购的目的是取得 目标公司的 均没有对此作出明确规定 ,只是法院的判例确定了 控制权 ,而一般股权转让则涉及公司控制权问题 。 协议收购的若干基本规则 。 但是 ,证券法并没有规定两者之间的界线 ,笔者主 我国《暂行条例》第 7 条对协议收购信息公开 张下述三种情况都应该视为协议收购 : ( 1) 如果一 没有作出规定 。《证券法》第 89 条规定 ,“以协议方 个转让股权的协议涉及到一个公司 5% 以上有表 式收购上市公司时 ,达成协议后 , 收购人必须在 3 决权股的转让时 ,就推定为协议收购 ,应该依法履 日内将该收购协议向国务院证券监督管理部门及 行协议收购的有关法律规定 ; (2) 通过协议转让 ,受 证券交易所作出书面报告 ,并予公告 ;在未作出公 让方累计可能获得的股份总额达到 5%, 就应该适 告前不得履行收购协议”。我国《证券法》认可协议 用协议收购的规定; (3) 在原已拥有 5% 的股份的情 收购上市公司 ,这是由于我国上市公司存在着大量 况下的任何受让股权的协议 ,都应该视为协议收购 。 不能流通的国家股和法人股 ,而协议收购又具有成 ( ) 协议收购具有以下特点 : 1 主体具有特定性 。 本低 、程序简单 、成功率高的特点 。与公开要约收 协议收购股份的出让方为 目标公司的特定股东 ,受 购相比,协议收购成为主要和现时的收购方式而在 ( ) 让方为收购者 。 2 协议收购以订立转让股份协议 我国被大量地采用 。 ( ) 为形式要件 。 3 协议收购的交易程序和法律的控 二 、协议收购的法律规则 制相对简单 ,交易费用低廉 ,可以迅速取得对 目标 1. 协议收购的主体确认 。 ( ) 公司的控制权 。 4 协议收购对上市交易的股票的 上市公司国家股股东和法人股股东是协议收 价格 ,直接影响较小 ,可以减少对股市的冲击 ,利于 购的股份的出让方 。根据我国《公司法》第 143 条 证券市场稳定 。 规定 :“股东持有的股份可以依法转让”。第 148 条 协议收购是各国证券市场发展过程中必然现 规定 :“国家授权投资的机构可以依法转让其持有 象 。一些国家和地区的立法 ,排除了协议收购的合 的股份 ,也可以购置其他股东持有的股份 。转让或 法性 ,但是美国、英国、澳大利亚等证券监