工商变更登记是否是变更法定代表人的生效要件.docVIP

成都精英律师团 都燕果律师 工商变更登记是否是变更法定代表人的生效要件 　　公司的法定代表人是指依法自动享有对外代表公司为意思表示的公司机关。法定代表人是自然人，也是公司代表机关;享有对外代表公司的权力;公司法定代表人的职能是代表公司为意思表示，但是必须在其权限范围内。 　　《公司法》第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”。公司法只规定了法定代表人变更应当办理登记，对于登记的效力却未做规定。这就导致实践中包括工商登记机关工作人员在内的很多人都想当然地认为：既然公司法规定法定代表人变更应当登记，那么登记就是法定代表人变更的生效要件。 　　事实上，这种说法是错误的。工商登记只是公司变更法定代表人的公示方式，是对抗要件而非生效要件。理由如下： 　　一、从法律原理上看 　　公司变更法定代表人纯属公司自治事项，一般不影响社会公共利益，政府干预缺乏必要性和正当性。依照公司法规定，法定代表人由公司股东会或董事会选举产生，其权力来源于公司内部权力机构或决策机构的授权。可见，法定代表人的代表权基于公司权力机关或决策机关的选任而产生。因此，法定代表人的变更生效于公司的选任程序。公司内部选任程序虽然合法地变更了法定代表人，但是对于第三人而言，尚未变更的工商登记仍然具有公信力，他们基于对登记的信赖而与公司原法定代表人签订的合同有效。工商登记是法定的公示程序，法定代表人的变动只有经过工商变更登记以后才能对第三人产生对抗效力。公司不能以新法定代表人变动有效来主张工商变更前原法定代表人的代表行为无效。 　　二、从法律体系解释上看 　　公司章程记载事项发生变更的，公司都应当办理变更登记或备案手续，比如股东变更，经营范围变更等。对于股东变更，《公司法》第32条已经明确规定工商登记是对抗要件而非生效要件;对于经营范围，最高人民法院发布的《合同法司法解释》第10条明确规定当事人超越经营范围订立的合同，除违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的外，合同效力不受影响。可见，依照法律体系解释，公司章程中包括法定代表人在内的记载事项进行工商登记只是对抗要件而非生效要件。 　　三、从行政许可角度看 　　根据行政许可法，部门规章无权设定行政许可，故国家工商行政管理局无权规定工商登记是公司变更法定代表人的生效要件。 　　综上，公司章程中包括法定代表人在内的记载事项进行工商登记只是对抗要件，而非生效要件。