村规民约对国家法的规避及其解决途径.pdf

20 10年第 4 期 　　　　　　　　　　　　　 　　山 东 社 会 科 学 　　　　　　　　　　　　　　　　　 　 No. 4 　总第 176期 　　　　　　　　　　　　 　　SHANDON G SOC IAL SC IENCES 　　　　　　　　　　　　 General No. 176 村规民约对国家法的规避及其解决途径 贾秀莲 (中共莱芜市委党校 , 山东 莱芜 　27 1100) [摘要 ] 　随着农村改革的逐步深入 ,村规民约对国家法的规避现象越来越多 ,其消极影 响日益显现 。依法办事还是按情处理成为村民自治的两难选择 。村规民约对国家法的规避 真实地反映出国家和民间两套规范的冲突与协调 。 [关键词 ] 　村规民约 ; 国家法 ; 规避 ; 协调 [中图分类号 ]D 92 1　[文献标识码 ]A 　[文章编号 ] 1003—4145 [2010 ]04—0155—03 　　村规民约作为与国家法相对应的公共性规则 ,最早多冠以乡约 、乡规民约等等 。苏力在其 《法治及其本 土资源 》一书中使用了 “民间法 ”的概念 。苏力先生认为民间法是指 “生 自民间 , 出于习惯 , 由乡民长时间生 活 、劳作 、交往和利益冲突中显现 , 因而具有 自发性和丰富的地方色彩 ”的一种知识传统 ,是 “当代人的社会 ① 实践中已经形成或正在萌芽发展的各种非正式制度 ”。梁治平先生认为 , “它主要是指这样一套地方性规 范 ,它是在农民长期的生活与劳作过程中逐渐形成 ;它被用来分配农民之间的权利 、义务 ,调整和解决他们之 ② 间的利益冲突 ,并且主要在一套关系网络中分别予以实施 ”。这些解释都把民间法看做是一种具有典型 “非 国家性 ”的类法律规范 。实际上 , 当前在农村地区 ,在民主选举 、民主决策 、民主管理以及民主监督的过程 中 ,都体现出国家政权在农村的引导作用 。新农村建设中无论婚丧嫁娶 、土地的发包规划 、住宅的拆迁重建 , 无一不显现政府的身影 。脱离国家权力直接控制的传统乡村社会已不存在 。作为一种调整农村社会关系的 ( ) 规范 ,村规民约必然具有一些国家权力的色彩 。因此 ,笔者比较认同谢晖先生的说法 , “狭义的村规民约 仅指在国家政权力量的 “帮助 、指导 ”下 , 由乡民们 “自觉地 ”建立的相互交往行为的规则 ”, “它是国家政权 与社会合作和互动的产物 ”。 一 、村规民约规避国家法的表现形式及其消极影响 作为村民自治的制度化 、规范化形式 ,村规民约是一种介于国家法与乡村传统习俗之间民间规范 。它在 国家法规定的框架内创设并具有一定权威 ,是农村法治建设的重要内容 。因此 , 国家法与村规民约在本质上 是一致的。但两者间的冲突由来已久 。村规民约自身具有地域性 、血缘性和传统性 ,无论其内容还是执行程 序与国家法都有矛盾的地方 。这些矛盾在新农村建设中日益加剧 ,成为影响农村社会稳定和谐的隐患 。村 规民约与国家法的冲突按其方式可分为几种 :一是村规民约对国家法的规避 ;二是在农村民事侵权或刑事案 件中排斥国家法的规定 ,即人们常说的 “私了 ”;三是抗拒国家法 ,拒不执行人民法院针对具体民事纠纷做出 的判决 。其中 ,村规民约对国家法的规避是对农村地区民主法治建设影响最大的问题 。 法律规避本是国际私法上的一个概念 ,是指涉外民事法律关系当事人为利用某一冲突规范 ,故意制造某 种连结点 , 以避开本应适用的法律 ,从而使对 自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为 。因为这一 词汇比较准确和形象地描述了现实生活中的一类社会现象 ,从而使得这个源于国际私法上的术语在法理学 上获得了更大的生命空间。苏力在 《在法律规避与法律多元 》中将案例当事双方的私了行为形象地称为 “法 律规避 ”。自此 “规避 ”被广泛运用到民间法 、村