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论律师调查取证权的完善 　　摘 要 举世闻名的 《权利法案》 第六条规定了犯罪嫌疑人、被告人有获得律师帮助的权利，而律师调查取证权又是维护犯罪嫌疑人、被告人权益的重要权利之一，美国的大多数州都将其写入宪法，可见其意义之重大。最近通过的《刑事诉讼法修正案》中对于有关律师调查取证权的规定做了较大幅度的修改，体现出我国对于辩护律师权利和诉讼地位的重视。本文将针对律师调查取证权展开全面的论述，介绍外国关于律师调查取证权的相关规定，并对其作出自我的评价。发掘中国律师调查取证权的立法问题和司法问题，参考外国的做法，结合中国的国情，提出建设性的意见 关键词 律师 调查取证权 辩护律师 作者简介：冯盛，浙江工商大学法学院 中图分类号：D926.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）08-275-02 律师在民事诉讼和刑事诉讼中均有调查取证权，本文叙述的是刑事诉讼中的律师调查取证权。在刑事诉讼中，律师调查取证行使难一直是一个棘手的问题。最新通过的《刑事诉讼法修正案》虽然赋予了律师侦查阶段的取证权，可谓是一大进步。但诸如调查取证限制过多，被调查人不愿配合等问题未得到根本解决，与外国相对较为完善的律师调查取证制度相比还是有很多不足，有待进一步完善 一、 律师调查取证权的基本含义 对于律师调查取证权概念的定义，在我国有广义和狭义之分，广义的律师调查取证权包括阅卷权、摘抄权、复制权、同在押的犯罪嫌疑人或被告人的会见权和通信权、取证权。狭义的律师调查取证权仅指取证权。根据《刑事诉讼法》第四十一条的规定：辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。根据《律师法》的规定：受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。 由此可见，狭义的律师调查取证权的定义主要是根据法条的规定，包括了律师直接调查取证权和申请调查取证权，广义的律师调查取证权则泛指收集刑事诉讼中各项证据材料的权利的总和，包括阅卷权、复制权、会见权等权利。笔者认为对于律师调查取证权应采狭义的定义，因为律师调查取证权的对象应该是律师自己去调查或申请调查取得的证据，而不是案件材料等一些不需要律师自己参与调查就可以取得的证据，所以律师调查取证权与阅卷权、复制权等权利还是有严格的区别的 二、我国律师调查取证权的现状 （一）我国律师调查取证权的立法问题 2012年3月14日，全国瞩目的《刑事诉讼法》修正案通过了，律师的诉讼地位得到了很大的提升，律师的调查取证权也从审查起诉阶段提早到了侦查阶段，这无疑是一大进步。但仍有很多有待完善的地方 根据《律师法》第三十五条：律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。结合《刑事诉讼法》第四十一条：辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。可以清晰的看出律师法与刑事诉讼法之间的冲突。虽然无论从“新法优于旧法”原则还是从法律制定机关角度来看，都应该适用刑事诉讼法的规定。但律师法的规定明显有利于律师调查取证权的施行，司法实践中，很多人抱着“多一事不如少一事”的心态，会不愿意配合律师的调查取证，而侦查机关作为国家机关，普通民众只能配合其调查取证，这就会造成律师调查取证举步维艰，侦查机关调查取证畅通无阻的局面，造成控诉不平等的结果，而律师法的规定明显有利于促进控诉平等，相较于刑事诉讼法的规定有其先进性 根据《刑事诉讼法》第六十二条规定：对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施。在刑法上，无论是惩罚较轻的交通肇事罪还是较重的故意杀人罪，都有可能造成被害人死亡的后果，被害人于被告方的冲突无疑是非常激烈的，作为被告方的证人将有可能受到来自被害人或其亲属的报复。只规定在对这几类罪中的证人加以保护是远远不够的。另一方面，本条规定了保护措施的方式由公检法决定，而不是应被保护人的要求去执行，这将可能造成执行机关的懈怠，采取尽可能简单的方式去保护证人，将不利于证人的安全。而且该条中人民法院、人民检察院和公安机关都可以作为保护机关，但具体是哪个机关保护证人，法律未明确规定 根据《人