商誉出资可行性探析.docVIP

商誉出资可行性分析 　　摘 要 商誉具有资本属性，是一种特殊的经济资源，能够使企业的收益水平高于行业平均收益。可是，与我国《公司法》相配套的法规文件却明令禁止商誉的出资，这无疑是对经济资源的浪费。事实上，以商誉出资不仅有利于激发投资者的投资积极性，也有利于公司的发展和竞争。本文以商誉的资本属性为依据，从理论和实践层面分析了商誉出资的可行性 关键词 商誉 商誉出资 出资形式 可行性 作者简介：金莹，仪征市人民检察院助理检察员 中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2016.11.040 据美国一家名叫商誉研究所（Reputation Institution）的咨询公司调查，商誉良好的组织收益也更高、更稳定，并且更容易吸引，挽留人才，而且更能承受危机带来的挑战 。可是，与我国《公司法》相配套的法规文件却明令禁止商誉的出资。在现实经济往来中，商誉的出资也时有出现。本文认为允许商誉出资，不但有利于经济资源的充分利用、投资自由的价值的实现，而且也能为交易安全的实现提供坚实的经济基础 一、商誉的概念及特征 何谓商誉？我国有法学学者将其理解为“社会公众对特定的生产经营者的生产能力、经营状况、资信状况、商品及服务质量等经营素质的客观评价” 。笔者认为，从法学角度来看，商誉至少具有以下几个特性： （一）财产性 良好的商誉具有巨大的经济价值。由社会实践可知，对于企业而言，商誉是一项极其重要的财产资源，企业经营者只要获得了商誉，就能获得业已稳定的商业渠道的一切好处，并能在今后的一段长时间内获取比同行业平均盈利水平更高的利润 （二）不可确指性 通常人们将商誉视为无形财产这点上还是较易取得一致认同的。可是，商誉是一种不可确指的产物，既不是一项有形财产，也不是诸如专利权、商标权等传统的知识产权 （三）对营业整体的依附性 由商誉的不可确指性可知它并不能由营业的某项资产单独作用而产生，而是营业整体各要素协同发挥作用的结果，所以它不可能单独存在，只能依附于作为要素集合的营业整体，只有和企业的其他资产相结合才能发挥它的作用。况且，若想转让商誉，就必须同营业整体一起转让，仅将商誉单独转让是无法发挥它的作用的 （四）易受侵害性 从商誉的存在形态来看，它表现为一种信息状态，没有形态，不占据任何物理空间，它是经企业长期努力及公众逐渐认可累积而形成的。由于商誉也是一种社会评价，其流向和强度是难以控制的，如果企业没有形成有效的商誉风险防范机制，一旦遭他人恶意诋毁，那么企业长期创造的商誉可能就会毁于一旦 二、商誉出资可行性分析 （一）从理论层面分析商誉出资的适格性 “现物出资”是专业人事在翻译外文资料时定义的一个术语，是指股东用货币以外的财产出资，该定义与用货币出资形式相对应。“现物”中的“物”并非仅指有体物，也可以是无体物，它包括机械设备、房屋、交通工具等有形资产，也包括专利技术、债权、商誉、劳务等无形资产。但是由于出资标的物的“物”的多样性，使得缺乏明确的价值判断标准，这就有可能产生漏洞，催生了一些恶意的出资者“钻空子”以获取不当利益，损害相关权利人的利益。因此在现物出资之际，在标榜债权人保护的理念下，各国均应在照应资本筹集机构的基本特殊性的同时，确立严格的规制制度。 关于现物出资的适格性标准问题，国内学界没有较多的探讨和理论成果，主要还是侧重于介绍国外的理论成果。本文参考的是日本学者的认定标准 日本学者认为，现物出资应该具备确定性、现存的价值性、评价的可能性和独立转让性四个要件。 商誉是现物的一种，若用作出资，也必须符合以上四个要件。商誉是否能符合这四要件呢，本文将作以下分析 所谓确定性是指用于出资的现物必须符合具体特定的要求，不能含糊不清变化无常。相关法律在规定这一要件时，也会明确要求在章程中记载出资物的名称、数量、种类等，不能以其他类型的等价物代替。出资的标的物只有经确定后，各方才能明确认识标的物，以保证下一步履行的顺利进行。发生争议时，也有便于法院的强制执行。由商誉的特征可以看出，它不具有可辨认性，被识别难度高，但商誉所依附的营业整体，如具有特定的地理位置、商标、厂房、生产技术等各种要素都是能被识别的。所以，若仅仅单独以商誉出资，是绝对不能满足确定性要件的。但是，将商誉连同企业整体一并转让时，随着企业整体的确定，商誉也因而被确定。所以商誉作为现物出资是符合确定性这一要件的 价值物的现存性指的是用于出资的现物是现实存在的，明确记载于公司章程，而不是以后才出现的物。对现物出资现存性的要求目的就是要杜绝将来才出现的物的不确定，保证出资的真实可靠，避免出现因标的物的不存在而没能交付终致使公司设立失败的情况 所以，