我国冲突法对连接点的软化处理--以《涉外民事关系法律适用法》为例.pdfVIP

法律实务 zhigong falv tiandi 我国冲突法对连接点的软化处理 ——以《涉外民事关系法律适用法》为例 董 宁 （215000 苏州大学法学院 江苏 苏州） 摘 要：连接点，又被称作连接因素，指的是在调整含有 法院应在具体的案件中实现统治阶级的意志，以履行其职责。 涉外因素的民事或商事法律关系时，用作确定应当适用何种法 但是，在处理涉外案件时，如果法官被这种讲古的法律选择方 律的依据或根据。最为典型的法律选择方法被称作连接点选择 法所束缚，就有可能在其选择准据法时，并不知道该外国法的 法，它反映了法律关系与一定区域之间所存在的内在的、实质 内容如何，更不知会对案件产生什么样的结果，这样必然会在 性的联系，如此虽使法律适用的可预见性和一致性得到了保证， 一定程度上妨碍法院在裁判具体案件中实现统治阶级既定的目 却无视了社会生活中灵活性的存在，导致该方法适应不了快速 标。随着社会的发展变化，连接点选择法暴露出越来越多的缺陷， 变化的社会，因而必须将连接点进行软化处理。 急需注入更多的灵活性以适应这种转变。 关键词：冲突法；连接点；软化处理 在运用传统方法进行法律选择的过程中，随着国际私法的 发展，又分别形成了识别、反致、外国法查明等制度和方法， 一、什么是连接点 它们在一定程度上改善了传统方法所具有的僵硬性和呆滞性， 连接点（point of contact），又被称为连接因素（connecting 用消极方式对冲突规范进行软化处理。[5] 此外，国际上还兴起了 factor）或连接根据（connecting ground），它是冲突规范用以确 一股对连接点进行软化处理的趋势，使其由僵硬向灵活、由简 定含有涉外因素的民事法律关系应当适用何种法律的依据。[1] 连 单向复杂发展。 接点是冲突规范的重要组成部分，其作用主要表现在：一方面， 四、我国冲突法对连接点的软化处理 连接点作为纽带在冲突规范中所指的法律关系和一定区域的法 改革开放以来，我国立法机关和国内专家学者一直致力于 律之间建立起联系；另一方面，它又反映出该法律关系与应当 制定中国特色的冲突法规范，但大都散落于《民法通则》等法 适用的法律之间存在着内在的归属关系。例如，在我国《涉外 律之中，不利于司法实践。2011 年我国颁布实施的《涉外民事 民事关系法律适用法》第 21 条第 1 款关于结婚条件的规定中，“当 关系法律适用法》（下文简称《法律适用法》），是我国冲突 事人共同经常居所地”就是连接点，以此为依据来选择适用的 法法典化的开端。其对连接点的软化处理依照了国际上软化连 法律。 接点的方向。下面笔者将据此对我国冲突法中关于连接点软化 二、传统的法律选择方法 处理的相关规定进行阐述。 在立法者选择连接点并将其放入冲突规范中之后，我们就 第一，由僵硬向灵活的转变。卡恩·弗鲁恩德认为这是现 要在实践中据此对应当适用的法律进行选择，这就是我们所说 代国际私法发展的重要特征之一。[6] 这一转变主要是指采用灵活 的连接点选择法。它是德国法学家萨维尼创造的，也是最为典型、 开放的系属公式。 最为传统的法律选择方法。萨维尼主张，法律关系中的“本座” 最密切联系原则便是其中的典型代表。其最早来源于萨维 （seat）是构成国际私法的全部要素，人们只需这个“本座”进 尼的“法律关系本座说”，即每一个法律关系都应当被根据其 行形式上的表述，以便根据它进行法律选择，确定应当适用的 性质