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·总第491期· 【法学论丛】 论涉外侵权行为的法律适用 □鞠天娇 （大连海事大学 法学院， 辽宁 大连 116026） 摘要： 自２０世纪以来， 随着各国间交往的日益密切以及科技的快速发展， 涉外侵权案件数量增长迅速， 完 善的涉外侵权法律适用规则对于公平合理地解决涉外侵权案件至 关重要。 通过研究涉外侵权行为的法律适用的 基本理论问题 ， 本文分别对传统涉外侵权的法律适用、 侵权行为法律适用的新发展和特殊侵权行为 的法律适用 三个方面进行了阐述。 最后， 本文针对我国不久前颁布实施的 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 中 涉外侵权的规定， 对其中的几点不足之处提出了建议。 关键词 ： 涉外侵权； 法律适用； 建议 〔中图分类号〕Ｄ９ 〔文献标识码〕Ａ 〔文章编号〕 １００３－６５４７ （2014） ０７－００９２－０４ 侵权行为的法律适用是债权法律冲突法的重要组成部 出的。 他将侵权行为与犯罪行为进行类 比， 表示如果法官必 分。 在涉外侵权案件中 ， 对于侵权行为的构成、 损害赔偿 须根据本国法对发生在本国境外的犯罪行为判处刑罚 ， 则同 责任的承担及其范围等问题的判定， 关键就是要解决侵权 样必须根据本国法对发生在本国境外的侵权行为作 出判决。 行为的法律适用 。 在现代涉外侵权案件的数量迅速增加的 １９世纪德 国著名学者萨维尼则主张侵权法应属强行法范 畴 ， 情势下， 明确侵权行为的法律适用规则格外重要 。 但由于 在侵权行为的法律适用方面 ， 本国法应具绝对排除他国法适 冲突规范的灵活性特点 ， 很难制定出国际统一的法律适用 用的效力 。 然而现今侵权法与合同法一样 ， 都 以服务于调整 规则。 因此要在研究侵权法各 时期的理论发展的基础上， 经济及其他利益为目的， 日益成为分配性， 而非惩罚性的工 把握其发展趋势 ， 结合我国的实际情况， 弥补我国涉外侵 具。 〔２〕 既然侵权法与刑法 已分属于两个截然不 同的法律部 权法律适用规定的不足。 门， 且一国的公共秩序完全可以通过设立公共秩序保留条款 一、 传统涉外侵权行为的法律适用 进行维护 ， 所以适用法院地法原则 已经失去了当初的理论依 侵权行为一般指因故意或过失对他人权利造成不法侵 据。 如今， 世界上仍在适用该原则的国家极为有限。 害的行为。 涉外侵权行为 ， 则是指在侵权行为中至少含有 但很久 以来 ， 英 国法院在有关涉外侵权行为案件方面 ， 一个涉外因素 ， 比如当事人的一方或双方为外国人， 或者 首先考虑的就是法院地法的适用。 英 国采用“实际控制” 的 侵权行为地位于国外 。 而涉外侵权行为的法律适用 ， 则指 方法， 对于由原告所提出的即便是处于外国的侵权行为的某 法院审理涉外侵权诉讼案件时， 依照其本国冲突规范的指 一要素， 如行为主体、 标的物等， 只要在英 国的实际控制之 引， 进而选择适用某一国法律确定当事人间的法律关系。 中， 英 国法院则对此侵权案件具有管辖权， 并主张适用法院 １ ．适用侵权行为地法 地法。 十三世纪法则区别说代表人物巴托鲁斯认为 ， 侵权行 ３ ．重叠适用侵权行为地法和法院地法 为应适用“场所支配行为 ” 原则， 即适用侵权行为地法。 该原则是指对于侵权行为的认定， 要受到侵权行为地法 各国学者对此原则的解