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第十二章 诉讼文书写作 我国是一个历史悠久的文明古国，诉讼文书的历史也源远流长。1975 年陕西省歧山县 出土一个西周晚期的青铜器上面铸有 157 个铭文，内容是记述一起诉讼案件的事实和对当事 人的裁决，大意是说某人指控另一人抢走了他的奴隶，最后由法官对抢者处以鞭刑和罚金。 这篇铭文是现在所发现的一份最早的公用诉讼文书。近代实行变法修律，受西方法律文化的 影响，我国的诉讼文书有了较为明显的变化。随着现代中国法治社会的建立和人们法律意识 的增强，对自身合法权益的主张和执著已经成为中国社会一种新的时代精神。诉讼文书的应 用越来越普遍，其社会影响也越来越大。 第一节 概 述 从法学上讲，诉讼文书是诉讼行为的书面表现形式。从写作学角度看，诉讼文书是实用 文体写作中的重要组成部分。 一、诉讼文书的涵义和特点 诉讼文书有广义和狭义之分。广义的诉讼文书指国家司法机关为处理各种诉讼案件，或 诉讼当事人及其代理人为实现其权利，在刑事、民事、行政等诉讼活动中依据国家法律、按 照规定格式制作撰写的具有法律效力或法律意义的各种文书。前者是公用诉讼文书，主要包 括各类检察文书、裁判文书等；后者叫民用诉讼书状，主要包括起诉状、上诉状、申诉状、 答辩状等。在现实生活中，单位之间、公民与法人之间或其他组织之间，因涉及诉讼都需要 制作和使用这种法律文书。狭义的诉讼文书专指民用诉讼文书，而本教材所述诉讼文书是广 义的诉讼文书。 “法律文书”是一个更大的概念，通俗一点说，只要是涉及到法律事务、具有一定的法 律效力或者法律意义的文书，都可以称为法律文书。学术界一般将法律文书划分为两部分： 一部分是规范性的法律文书，就是指国家立法机关制定的法律法规等规范性的法律文件；另 一部分是非规范性的法律文书，是指司法机关、公证机关、仲裁组织制作的法律文书以及案 件当事人、律师和律师组织自用或代书的法律文书。诉讼文书即是非规范性法律文书的一部 分。 诉讼文书作为一种处理法律诉讼实务的特定文书，具有自己鲜明的特点，这是由其自身 的性质和作用决定的。 （一）运用的实效性 所有法律文书制作和使用的根本目的在于解决现实生活中的各种法律问题，诉讼文书的 制作是要起到启动或推进诉讼活动不断进展，乃至解决诉讼争议的实际效能。诉讼文书一经 制作并送达，就会产生相应的法律后果。司法机关制定的诉讼文书是具体贯彻实施法律的重 要手段，一经生效不能违反，非经法定程序不得变更和撤销，具有明显的强制力，并且是排 斥其它处理决定的。诉讼当事人所写的诉讼书状，也具有一定的法律意义，是依法保护诉讼 当事人合法权利的依据。从文书本身特有的性质来讲，它是一种具有法律效力和法律意义的 专用文书。 （二）制作的合法性 诉讼文书是诉讼活动的产物，绝大多数的诉讼文书都是随着诉讼活动的进展而产生的。 诉讼文书的制作必须符合相关实体法律和程序法律的规定，如什么主体制作什么文书：每一 1 种诉讼文书的制作主体总是特定的，否则要么不符合法律的规定，要么就达不到制作文书的 目的。像起诉书的制作主体就只能是检察机关，答辩状的制作主体一定是被告人或被上诉人； 什么时候用什么文书：有些诉讼文书是诉讼行为进行到某一阶段的产物，如上诉书、抗诉书 必须在法定的期限内提出，超过规定的上诉期限和抗诉期限就是无效；什么范围用什么文书： 如人民法院的裁判文书的适用范围只能是控辩双方和与案件有利害关系的单位和个人。诉讼 文书的作者必须根据法律的规定，特别是诉讼法的规定，按照不同的文种、要求、时限来制 作，同时还必须符合一定的法律程序和履行一定的法律手续。 （三）主旨的鲜明性 无论何种诉讼文书，都是为了解决某一特定的诉讼实际问题而制作的，所以必须根据诉 讼活动的进程，确定制作某种诉讼文书的明确目的和主旨，并使其在文书中表述得鲜明突出， 使读者对文书所提出的解决法律问题的结论或意见一目了然，以期更好地发挥它应有的效 能。如人民法院审理民事案件，对当事人是否存在侵权或违约行为，有无损害事实的发生以 及损害结果的大小，当事人的侵权或违约行为与损害结果之间有无法律上的因果关系，侵权 行为、损害事实以及相互之间的因果关系有无证据证实，依照法律规定应否承担民事责任及 其承担民事责任的大小等，