第2章 【讲义】2012海天系统强化班杨帆三国法国际私法.doc

国际私法讲义（2012年） （一）冲突规范和准据法 1、冲突规范：涉外民商事法律关系的法律适用规范 （1） 冲突规范的结构： 冲突规范的结构图示 例：诉讼离婚依法院地法 （2） 冲突规范的种类： A、单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法 例：《合同法》　第在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律 《法律适用法》第9条：“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。” 3、外国法的查明： （1）查明义务 《法律适用法》第10条：“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。” （2）查明途径 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：①由当事人提供；由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；由我国驻该国使领馆提供；由该国驻我国使馆提供；由中外法律专家提供。（3）无法查明外国法时的解决方法 《涉外民事关系法律适用法》第10条第2款规定：“不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。” 条依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。 自然人 法人 基本原则 经常居所地法 登记地法 例外 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地（经常居所地）法律 3、物权法律适用 基本原则 不动产：物之所在地法 动产：意思自治优先——法律事实发生时物之所在地法 例外 船舶 原则：旗国法； 例外：优先权适用法院地法；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的，适用原登记国法 民用航空器 原则：登记国法 例外：优先权适用法院地法 运输中动产 意思自治优先——运输目的地法 有价证券 权利实现地法或者最密切联系地法 权利质权 质权设立地法律 4、债权法律适用 （1）合同之债法律适用 合同之债法律适用图示： 法律适用的顺序 例外 1、国际条约优先 （1）条约另有规定除外；（2）中国保留除外 2、意思自治原则 （1）与外资有关的合同：2007《合同适用司法解释》第8条 （2）消费合同：A、由消费者选择，且只能选择商品、服务提供地法；B、无选择，看经营者在消费者经常居所地有没有从事相关经营活动：a有经营，适用消费者经常居所地法；b无经营，适用商品、服务提供地法。 （3）劳动合同：A、不允许意思自治；B、原则上适用劳动者工作地法；C、例外：用人单位主营业地法（劳动者工作地难以确定）、劳务派遣合同可以适用劳务派出地法律 3、最密切联系原则 依“特征性履行原则”确定最密切联系地； 17种合同最密切联系地：2007《合同适用司法解释》第5条 4、国际惯例补缺 在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：中外合资经营企业合同；中外合作经营企业合同；中外合作勘探、开发自然资源合同；中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同；外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同；外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。　 （）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。（）成套设备供应合同，适用设备安装地法。（）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。（）动产租赁合同，适用出租人住所地法。（）动产质押合同，适用质权人住所地法。（）借款合同，适用贷款人住所地法。（）保险合同，适用保险人住所地法。（）融资租赁合同，适用承租人住所地法。（）建设工程合同，适用建设工程所在地法。（）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。（）保证合同，适用保证人住所地法。（）委托合同，适用受托人住所地法。（）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（）拍卖合同，适用拍卖举行地法。（）行纪合同，适用行纪人住所地法。（）居间合同，适用居间人住所