第十章 合同的变更及转让.ppt

（三）并存的合同义务移转 1、并存的合同义务移转概念 并存的合同义务移转，是指第三人加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人并不脱离债的关系，而依然是债务人。实质上并存的合同义务移转就是合同债务的部分转让。 2、并存的合同义务移转特点 并存的合同义务移转最大的特点是由第三人加入债务人一方成为新债务人，使原来的单数主体之债转变为债务人为多数的复数主体之债。 因此在并存的合同义务移转中，债权人与债务人之间的关系，以及各债务人之间的关系，应适用于多数主体之债的一般规则处理。具体如下： （1）若原债务为可分之债，并且新债务人与原债务人约定按照各自的份额分担债务，债权人亦表示同意，则此并存债务的承担应按照按份之债来处理，即新债务人与原债务人对债务承担按份责任，债权人只能要求他们各自的份额履行义务。 （2）若债的性质是不可分之债，或者承担人与债务人并未约定按照确定的份额分担债务，承担人加入债的关系后，作为新债务人与原债务人共同对债务承担连带责任。债权人与债务人之间、连带债务人之间的关系应适用《民法通则》第87条关于连带债务的规定予以调整。 四、合同权利义务的概括移转 （一）合同权利义务的概括移转概念 合同权利义务的概括移转，又称债权债务的概括移转，或称为债权债务的概括承受，是指合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，而第三人一并接受其转让的权利义务。 合同权利义务的概括移转既可以根据当事人之间的合同而发生，称为合同承受；又可以根据法律规定而发生，称为法定的概括承受。 基于不同原因而发生的概括承受，其差别在于：首先，合同承受中的第三人为任意第三人，法定的概括承受中的第三人为法定第三人。其次，合同承受需取得承受人以及合同另一方当事人的同意，而法定的概括承受不需征得承受人的同意，并且对合同另一方当事人为通知或公告即发生法律效力。 （二）合同承受 合同承受又称为合同转让，是通过合同一方与第三人达成协议的方式进行的转让。此种协议需要经过合同对方的同意，即仅转让方与第三人的转让协议还不能生效，还必须由合同相对人同意的意思表示人作为补充。概括转让生效后，受让人概括地受让转让人的地位。 《合同法》第88条规定：“当事人一方以对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”据此规定，合同承受的法律要件包括： 1、合同承受必须经合同当事人一方与第三人达成一致协议，并取得合同中另一方的同意。 2、被转让的合同应为双务合同。 3、依照法律、行政法规必须采取特定形式的，合同转让时应遵循法律的规定。 合同承受实为债权移转和债务移转同时发生，因此《合同法》第89条规定，合同承受的法律效力适用有关债权移转和债务移转效力的规定。 在合同承受中，第三人完全取代了合同一方，成为新的合同当事人，所以，第三人的地位优于之合同债权受让人或债务承担人。故而，与合同命运相关的形成权，如解除权、撤销权全部都移转于合同承受人，原合同当事人一方完全退出合同关系。 （三）法定的概括承受 《合同法》第90条的规定仅包括当事人合并、分立所引起的债权债务的概括移转。具体内容如下： 第一，当事人订立合同后发生合并，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。当事人不得以合并为由，请求变更或解除合同。 第二，当事人订立合同后发生分立，如果债权人和债务人就债权债务的分配已有约定，由按当事人的约定来处理债权债务关系；如果当事人没有约定，则由分立后的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。分立后的当事人不得以名称、组织机构或经营范围的变更为由，拒绝接受合同权利或义务。 法律规定当事人合并、分立后，原有的债权债务一并概括移转于新的当事人，作此规定的目的在于避免与当事人有合同关系的第三人的利益因此受到损害，保护交易安全。 小结： 本章论述了合同变更的一般性规定、合同权利移转、合同义务移转和合同权利义务的概括移转等内容。学习的重点是合同义务移转的相关知识，尤其应当把握合同变更与转让之间的关系。在学习中应当将合同的变更、转让与具体实践问题联系起来，加深对本章知识的理解。 复习思考题： 1、合同变更的含义 2、合同转让的特征 3、合同权利移转的效力 4、合同义务移转的分类 5、合同权利义务的概括移转情形 第十章 合同的变更与转让 第一节 合同的变更 一、合同变更的概念 （一）合同变更的概念 此处的合同变更仅指狭义的合同变更，是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。如增加或减少标的物的数量、推迟原定履行期限、变更交付地点或