论公司实际控制人的认定 - 5.0介绍.docVIP

学校代码： 10276 学 号： East China University of Political Science and Law 硕士学位论文 MASTER?S THESIS 论文题目： 论公司实际控制人的认定 ——基于中国上市公司的实证研究 姓名 学科、专业 研究方向 指导教师 论文提交日期  论公司实际控制人的认定 ——基于中国上市公司的实证研究 （摘要） 专 业：民商法学 研究方向：民商法 作者姓名： 指导教师： 现代的公司治理问题不仅仅是股东与经理人之间的代理问题，在股权结构日益分散和复杂化的今天，实际控制人概念的提出有助于人们透过纷繁复杂的结构安排，直接发现公司行为的真正操纵者，为公司完善公司治理结构、规制公司行为提供了新的视角。准确认定公司实际控制人有助于保护公司的中小股东和债权人的利益，是对公司实际控制人进行法律规制的前提和基础。 “控制”是一个多学科综合的概念。控制在法律上的本质，是将控制人的意志转化为公司的意志，从而使公司为一定法律行为或不为一定法律行为的权力。从实际控制人概念产生和发展的历史沿革中可以看出，“实际控制人”是一个随着中国资本市场法律实践的需要而产生、发展的概念。这一概念最初的含义就是“对公司具有实际控制权”的人，与是否具有股东身份无关。目前的法律规则对于实际控制人的界定存在矛盾之处，需要加以纠正。 在实践中，有些公司将中间层次的控制人认定为实际控制人，这种认定虽不符合现有规则的规定，但具有一定的合理性。在中国上市公司中，如果公司的经营方针和投资计划并非由最终控制主体做出，也可以认定中间层次的控制人为公司的实际控制人。如果认定中间层次的控制人为公司的实际控制人，可以通过方框图等方式披露认定的中间层次的实际控制人与最终控制方，同时补充说明将中间层次的控制人认定为实际控制人的理由。“共同实际控制人”这一概念目前尚未正式出现于法律规定的文件之中，笔者将其类型化为一致行动的共同实际控制人与不一致行动的共同实际控制人，并结合中国的家族企业情况，讨论了家族企业实际控制人的推定规则。对公司具有重大影响不符合实际控制人的定义，不具有可操作性，边界模糊界定不清，同时在实践中也很少得到执行，建议取消实际控制人认定中的重大影响规则。 认定实际控制人应当以主客观相统一的方式来进行。主观方面是具有实际控制公司的主观意图，客观方面是具有实际控制公司的客观能力。在控制公司的客观能力方面，应当以能够实际支配的股权为基础，在分析第一大股东的优势地位与股权结构的基础上参考banzhaf权力指数，考虑董事会、经理层等中间层级的控制意志贯彻过程和控制的可持续性，另外考虑非持续经营下的公司控制能力；在控制公司的主观意图方面，考虑财务投资者、股东自身性质与法规的限制、商业策略、个人原因等因素，最后以实质重于形式的原则作出最终的认定。 全文分为四个部分： 导论为问题的提出和文献综述。该部分列举了中国A股市场上实际控制人认定的一些现象，并指出其相互矛盾或与现行法规相违背之处，并对有关实际控制人认定的理论、实践问题做出综述。 第一章为实际控制人概念的概述。本章从会计学、法学等角度综合分析了实际控制人控制的概念、意义，并梳理了实际控制人认定的现行法律规则，对实际控制人与控股股东之间的关系进行了辨析。 第二章为对实际控制人认定现行规则的反思。实际控制人应当可以具有股东的身份，实际控制人应当可以认定为中间层次的控制人，实际控制人的认定规则中需要对共同实际控制人作出界定，区分一致行动的共同实际控制人和不一致行动的共同实际控制人。夫妻等近亲属之间的实际控制关系需要明确一致行动关系的推定规则。重大影响不能认定为实际控制人。 第三章为对实际控制人认定规则的重构。认定实际控制人，应当从具备控制公司的客观能力入手，具有控制公司的主观意图，最后以实质重于形式的原则做出最终认定。 [关键词] 实际控制人；认定；控制；权力指数Legal issues concerning the criteria of the actual controller of companies ——Empirical Research Based on Chinese Listed Companies （Abstract） Major：Civil and Commercial Law Research area：Civil and Commercial Law Author： Advisor： Modern corporate governance issue is not just the agency problem between shareholders and managers, in an increasi