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第 17 卷第 3 期 中南大学学报(社会科学版) Vol.17 No.3 2011 年 6 月 J. CENT. SOUTH UNIV. (SOCIAL SCIENCE) Jun. 2011 国际不法行为责任上的主观因素 赵洲 (巢湖学院经济与法律系，安徽巢湖，238000) 摘要：通过对不法行为责任上的主观因素的分析，可以准确、恰当地确定具体的国家行为是否构成了国际不法行 为，以及所引起的第二性赔偿责任的具体种类、程度、大小等，从而可以有效地恢复被损害的国际秩序及相关利 益，并可防范、遏制潜在的国际不法行为，以实现国际社会中良好的治理秩序。 关键词：国际法；国际不法行为；国家行为；国家责任；国际秩序 中图分类号：DF90 文献标识码：A 文章编号：1672-3104(2011)03−0063−07 根据 2001 年《国家对国际不法行为的责任条款 上的国际不法行为，主权国家将承担由此而造成的国 (草案)》第 2 条的规定，国际不法行为责任的构成要 家责任。“正当性”(legitimacy) 的重要功能就是补救实 素包括两个方面：一是该行为依照国际法可归于国家； 定法漏洞，修正实定法的错误。[5]在国际社会里，由 二是该行为构成对该国国际义务的违背。对此，国际 于国际法规范和国际义务在理解和适用上存在着更大 法委员会第三任特别报告员詹姆斯·克劳福德教授指 的不确定性，以及模糊、矛盾和疏漏之处，所以，目 出，条款草案所规定的责任构成要素只是为了适用于 的、动机上的“正当性”要求有助于准确合理地确定国 一切情形而在立法上进行的巧妙抽象，它并不意味着 家行为的不法性及其程度等。例如，在国际税收协调 可以在一切特定案件中排除目的、过错等主观因素的 合作领域，缔约国应当善意履行税收条约义务，恶意 重要意义和作用。[1] 履行税收条约可能招致不法行为责任。上世纪 70 年 代，为了增加美国政府的外国税收抵免额，巴西在对 向国外支付的利息实行25%预提税率的同时，向借款 一、国际不法行为的目的与动机 人提供相当于预提税额 85%的财政补贴。即使这种税 收竞争行为未直接违背双边税收协定中的任何国际义 国家行为是国家行使其主权的表现和结果。一般 务，它也可能导致不法行为责任。再有，国家有意规 而言，国家总是基于这样或那样的目的或动机而实施 避条约义务，如缔约国一方恶意地将股票资本利得归 相应的主权行为，然而，在国际间关系上，“没有一种 类为不动产资本利得，以避免条约中缔约国双方分享 权利可以在它正当目的以外行使而能成为正当。”[2] 股票资本利得的税收管辖权的约定。这种恶意规避行 “善意也限定国际法上的权利，因为以违反善意的方法 为也将导致不法行为责任。[6]在移民政策的制定和实 行使权利，就成立权利滥用。”[3] 《维也纳条约法公约》 施方面，如果一国的目的、动机在于限制某一特定种 第 31 条明确要求，条约应当善意地予以解释和适用。 族群体的移民，那么，限制移民就违反了国际人权法 “ 国际常设法院曾经表示下述的见解：在某些情况下， 等义务。驱逐外国人的权利也受到主观动机的限制， 一个国家虽然在技术上是在法律范围内行事，但实际