新三板挂牌条件及重点法律问题解读分析.doc

新三板挂牌条件及重点法律问题解读 （2014年6月修订） 目录 第一节? 依法设立且存续满两年 2 【430143】武大科技不同比例增资未履行法定审批程序 6 【430138】国电武仪实物增资瑕疵 6 【430245】奥特美克无形资产出资瑕疵的补正 7 【430166】一正启源无形资产出资瑕疵的补正 7 【430158】北方科诚无形资产出瑕疵的补正比例超标 8 【430164】思倍驰无形资产出减资 8 【430266】联动设计人力资源等方式出资瑕疵的补正 8 【430621】固安科技出资瑕疵的补正 9 第二节? 业务明确，具有持续经营能力 9 【430087】威力恒经营资质问题 11 【430501】超宇环保转让子公司 11 【430047】诺思兰德持续经营 13 【430598】中和医药亏损依然登陆新三板 13 第三节? 公司治理机制健全，合法规范经营 14 【430219】拓川股份董事、高管亲属任公司监事 15 【430362】东电创新最近24个月内税务处罚 19 【430362】科曼股份最近24个月内税务处罚 20 【430150】创和通讯未足额缴纳社会保险和公积金 20 【430242】蓝贝望盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳个人所得税 21 第四节? 股权明晰，股票发行和转让行为合法合规 21 【430224】网动科技外籍股东退出 24 【430215】必可测股份代持的处理 25 【430149】江仪股份以信托持股的形式代持 25 【430143】武大科技违法股权信托 26 第五节 主办券商推荐并持续督导 26 第六节 全国股份转让系统公司要求的其他条件 26 ? 关于定向增发 26 第一节? 依法设立且存续满两年 依法设立，是指公司依据《公司法》等法律、法规及规章的规定向公司登记机关申请登记，并已取得《企业法人营业执照》。（合伙企业、个人独资企业因为在法律上其普通合伙人（或出资人）承担无限连带责任，因此，合伙企业和个人独资企业不可以改制为有限公司或者股份公司）。 1、公司设立的主体、程序合法、合规。 （1）国有企业需提供相应的国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件。 （2）外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件。 （3）《公司法》修改（2006年1月1日）前设立的股份公司，须取得国务院授权部门或者省级人民政府的批准文件。 实践中拟挂牌转让企业历史沿革中曾有国有企业或者国有创投公司投资退出的情形，需要特别关注其投资、退出时是否履行了国有股权投资、退出的法律程序。 A、投资时，是否经有权部门履行了决策程序，是否对拟投资的公司进行过评估、备案，是否需要国有资产监督管理部门批准。 B、增资扩股时，是否同比例增资，如未同比例增资，是否履行评估、备案手续。 C、国有股退出时是否履行了评估、备案，是否在产权交易所进行了交易，是否需要国有资产监督管理部门批准。 2、公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例应符合《公司法》相关规定。 （1）以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。 实践中拟挂牌转让的企业为高新技术企业的，多存在股东以无形资产评估出资的情况，中介机构需要特别关注以下几个问题： A、无形资产是否属于职务成果或职务发明 如果属于股东在公司任职的时候形成的，无论是否以专利技术或者非专利技术出资，股东都有可能涉嫌利用公司提供物质或者其他条件完成的该等职务成果（职务发明），该等专利技术或者非专利技术应当属于职务成果（职务发明），应当归属于公司。 解决方案： 因为职务成果或者职务发明已经评估、验资并过户至公司，此种情况下，一般的做法是通过减资程序规范，财务上将已经减掉的无形资产做专项处理，并将通过减资置换出来的无形资产无偿赠送给公司使用，但是此种情况下，该等无形资产研发费用不能计提。 需要注意的是：实践中有些地方工商登记部门允许企业通过现金替换无形资产出资处理无形资产出资不规范问题。但是大部分工商登记部门因为法律上没有相关规定的原因，拒绝公司通过现金置换无形资产出资的方案，但是减资是公司法允许的方案，工商登记部门容易接受，但是不能进行专项减资，即专项减掉无形资产，但是会计师可以在减资的验资报告进行专项说明公司本次减资的标的是无形资产。 B、无形资产出资是否与主营业务相关 实践中，有些企业为了申报高新技术企业，创始股东与大学合作，购买与公司主营业务无关的无形资产通过评估出资至公司，或者股东自己拥有的专利技术或者非专利技术后来因为种种原因，虽然评估出资至公司，但是公司后来主营业务发生变化或者其他原因，公司从来没有使用过该等无形资产，则该等行为涉嫌出资不实，需要通过减资程序予以规范。 C、无形资产出资是否已经到位