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考研专业课培训专家 网址： 中南财经政法大学 2003 年招收硕士研究生入学考试民法试题 A 卷及答案详解 专业民商法 考试科目：民法 一、比较以下概念的异同（共 25 分） 1．意思表示与意思实现（6 分） 2．诉讼时效与除斥期间（6 分） 3．委托合同与代理（6 分） 4．遗嘱继承与遗赠（7 分） 二、论述题（共 100 分） 1．试论民法与商法关系及其立法选择 （20 分） 2．针对我国民法典立法，谈谈你对用益物权构建的认识。（20 分） 3．试论我国合同法无权处分制度如何与权利瑕疵担保制度协调（30 分） 4．试论知识产权在民法中的地位（30 分） 三、案例分析（共 25 分） 乙丙两人合伙与某镇政府签订三年承包合同，承包镇一下属企业，合同约定承包期债务 与该镇企业无关，企业营业执照变更乙为法定代表人。承包之初乙丙向汪某借款 16 万元用 于生产周转，期限半年，借据上盖有该企业公章。三个月甲以新合伙人身份与乙、丙合伙继 续承包该企业。甲乙丙约定乙丙合伙期间债务与甲无关，企业营业执照变更甲为法定代表人。 现汪某以债务已逾清偿期对方违约为由诉至法院，要求该镇企业偿还借款 16 万元及其利息。 请问：1．本案被告主体怎样确定？是以该企业为被告，还是以乙丙为被告，或以甲乙 丙为被告?能否追加镇政府为本案共同被告?为什么? 2．请用合伙原理全面谈谈对本案的处理意见。 参考答案 中南财经政法大学 2003 年招收硕士研究生入学考试试题 A 卷 专业民商法 考试科目：民法 一、比较以下概念的异同 1．意思表示与意思实现 答：意思表示是行为能力适格者发表其只有形成的私法效果目的的行为。意思表示是法 律行为的核心要素，决定法律行为的法律效果，体现了意思自治的民法理念。意思实现则是 合同成立的一种方式，它是指依照习惯或交易的性质，承诺无须通知的要约，或要约人预先 考研专业课培训专家 网址： 声明承诺无须通知的要约，其相对人如在相当时期内有可推断其承诺意思的客观事实，可以 据此而成立合同。所谓有可认为承诺的事实，通常理解为受要约人有履行其合同义务或行使 合同权利的行为，如开始处理委托事务，发运要约人欲购的货物等。但是，以这种承诺事实 而成立合同的方式，必须在要约的有效期内作出。由此可见，意思表示与意思实现虽然都与 意思有关，但在民法体系中是两个不同范畴的概念。 2．诉讼时效与除斥期间 答：诉讼时效是请求权人怠于行使权利而于一定期间经过该相应权利依法归于消灭的时 效，因请求权的保护须向法院或者仲裁机构诉求，与诉相关，所以称之为“诉讼时效”。除 斥期间是形成权存续的法定期间，其制度价值在于消灭形成权，消除权利的不稳定状态，从 而原有秩序得以继续存在。诉讼时效与除斥期间虽然同为法律上的期间，却是有区别的：诉 讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求法院依诉讼程序强制义务人履行义 务的权利，其可体委债权之请求权，为可变期间，一般可中止、中断或延长；而除斥期间是 形成权存续的法定期间，其客体仅限于形成权，而且属于不变期间，即使司法机关也无权使 之延展，亦无中止和中断制度。 3．委托合同与代理 答：委托合同，又称委任合同，是指一方委托他方处理一定事务，他方接受委托的协议。 委托合同是在委托人与受托人内部建立代理关系（意定代理）的前提。所谓代理是指。委托 合同是一种比较古老的合同类型，汉谟拉比法典中就对其作了规定，但罗马法中并不区分委 托合同与代理关系，而是将二者混为一体，认为委托合同必含有代理权的授予。法国民法典 承袭了这一理论。只是在德国民法典以后，各国立法才严格区分委托合同与代理，认为委托 合同是产生代理行为的根据，而代理行为则是为了实现委托合同委托的内容，代理制度在总 则中加以规